Uznesenie Správneho súdu v Bratislave sp. zn. BA-6Sa/76/2017 z 4. 4. 2024 Citácia: uznesenie Správneho súdu v Bratislave z 4. apríla 2024, sp. zn. BA-6Sa/76/2017, ECLI:SK:SpSBA:2024:1017201444.4 Správny súd v Bratislave | BA-6Sa/76/2017 | ECLI:SK:SpSBA:2024:1017201444.4 | 2024-04-04 | Uznesenie Oblasť práva: Správne právo – Nezákonný zásah orgánu verejnej správy Citované ustanovenia: SSP, zákon č. 136/2001 Z. z. o ochrane hospodárskej súťaže (zrušený), zákon č. 347/1990 Zb. Slovenskej národnej rady o organizácii ministerstiev a ostatných ústredných orgánov štátnej správy Slovenskej republiky, ObZ Zdroj: https://obcan.justice.sk/content/public/item/fe0e707b-7283-4fc9-a76c-9892a1c342a1 Odkaz: https://sk.advokati.digital/judikatura/r/ECLI:SK:SpSBA:2024:1017201444.4 Súd: Spisová značka: Identifikačné číslo súdneho spisu: Dátum vydania rozhodnutia: Meno a priezvisko sudcu, VSÚ: ECLI: Správny súd v Bratislave BA-6Sa/76/2017 1017201444 04. 04. 2024 JUDr. Ivana Hauerlandová, PhD. ECLI:SK:SpSBA:2024:1017201444.4 Uznesenie Správny súd v Bratislave v právnej veci žalobcu: PEZA a.s., so sídlom K cintorínu 47, 011 49 Žilina - Bánová, IČO: 30 224 918, zastúpený: advokátska kancelária agner & partners, s. r. o., so sídlom Špitálska 10, 811 08 Bratislava, IČO: 36 722 758 proti žalovanému: Protimonopolný úrad Slovenskej republiky, Drieňová 24. 826 03 Bratislava, o správnej žalobe proti inému zásahu orgánu verejnej správy, takto rozhodol: I. Správny súd v Bratislave žalobu z a m i e t a. II. Žalovanému sa právo na náhradu trov konania n e p r i z n á v a. odôvodnenie: 1. Žalobca sa správnou žalobou doručenou správnemu súdu dňa 28.08.2017 domáhal uloženia: - zákazu žalovanému pokračovať v porušovaní práv žalobcu, ktoré spočíva v nezákonnom a neodôvodnenom zhromažďovaní a uchovávaní informácií a v úkonoch smerujúcich k prezeraniu, kopírovaniu, oboznamovaniu sa s obsahom, prípadne akýmkoľvek obdobným nakladaním s kópiami informácií vyhotovenými počas inšpekcie vykonanej v dňoch 27. a 28 júna 2017, ktoré sú špecifikované v zápisnici z inšpekcie č. XXX/XXXX/XX-XX-XXX/XXX a jej prílohách č. 2/1 a č. 3/2 a s DVD nosičom obsahujúcom súbor s kópiami dokumentov vyhotovených počas inšpekcie a označených v prílohe č. 2 zápisnice z inšpekcie č. XXX/XXXX/XX-XX-XXX/XXX ako - excel súbor, názov: A. B. C.(X); - word súbor, názov: xxxxx; a - excel súbor, názov: zloženie PEZA PENAM, - zákazu žalovanému, aby pri svojej činnosti použil vyššie uvedené kópie informácií, prípadne iné informácie a podklady vyhotovené počas inšpekcie vykonanej v dňoch 27. a 28. júna 2017 u žalobcu, - uloženia povinnosti žalovanému, aby nenávratným spôsobom odstránil a zničil všetky vyššie uvedené informácie získané počas inšpekcie vykonanej v dňoch 27. a 28. júna 2017 u žalobcu vrátane ich odstránenia z dátových nosičov a akýchkoľvek dokumentov a informačných systémov Protimonopolného úradu Slovenskej republiky, protokolárne za prítomnosti zástupcu žalobcu do troch (3) dní od právoplatnosti tohto rozhodnutia a náhrady trov konania. 2. Žalobu odôvodnil tým, že v dňoch 27. a 28. júna 2017 vykonal Úrad u spoločnosti PEZA inšpekciu v zmysle § 22a ZOHS („Inšpekciu”) v súvislosti s prešetrovaním vo veci možného porušenia povinnosti oznámiť koncentráciu, ktorá podlieha kontrole Úradu, a vo veci možného porušenia zákazu vykonávať práva a povinnosti vyplývajúce z takejto koncentrácie, ktorého sa údajne mohol dopustiť podnikateľ AGROFERT, a.s., resp. ktorýkoľvek podnikateľ, ktorého AGROFERT priamo alebo nepriamo kontroluje alebo osoby kontrolujúce AGROFERT, ku ktorému mohlo dôjsť vo vzťahu k možnej koncentrácii spočívajúcej v získaní kontroly podnikateľa AGROFERT nad podnikateľom PRVÁ BRATISLAVSKÁ PEKÁRENSKÁ a.s. („PBP”) a nad PEZA, pričom toto porušenie mohlo údajne nastať prinajmenšom od februára 2013. Zo Zápisnice z priebehu Inšpekcie č. XXX/XXXX/XX-XX-XXX/XXXX ( „Zápisnica“) vyplýva, že Inšpekcia bola zahájená 27. júna 2017 o 9:25 a skončená 28. júna 2017 o 18:45 podpísaním Zápisnice. Inšpekciu v mene Úradu vykonali poverení zamestnanci Úradu na základe Poverení na vykonanie Inšpekcie č. D. XX/XXXX, D./XXXX, D./XXXX, D./XXXX a D./XXXX, všetky z 26. júna 2017 („Poverenia“). Dňa 7. augusta 2017 PEZA doručila Úradu Výzvu na odstránenie protiprávneho stavu zo 7. augusta 2017 adresovanú p. predsedovi Úradu („Výzva”), v ktorej PEZA upozornila Úrad, že v priebehu Inšpekcie sa Úrad dopustil viacerých nezákonných postupov, ktoré predstavujú nezákonný zásah do práv spoločnosti PEZA. Predovšetkým, (i) Úrad vykonal Inšpekciu bez toho, aby táto bola vopred autorizovaná súdom; a (ii) absentuje všeobecne záväzná právna úprava nakladania s dátami získanými počas Inšpekcie a ich likvidácie, pričom uchovávanie dát súkromných osôb Úradom v takomto právnom vákuu je v rozpore s princípom legality a legitimity zásahov do základných práv a slobôd. Dňa 22. augusta 2017 Úrad doručil spoločnosti PEZA Výzvu na zdôvodnenie LPP a Vyjadrenie k Výzve na odstránenie protiprávneho stavu z 22. augusta 2017, č. XXX/XXXX/XX - XXXX/XXXX („Vyjadrenie k Výzve“). Právny zástupca spoločnosti PEZA telefonicky požiadal Úrad o umožnenie nahliadnutia do spisu k Inšpekcii. Úrad po dohode s právnym zástupcom spoločnosti PEZA najprv stanovil termín tohto nahliadania, následne však právneho zástupcu spoločnosť PEZA informoval, že nahliadnutie do spisu neumožní. Inšpekcia bola vykonaná v priestoroch spoločnosti PEZA. Inšpekciou bola spoločnosť PEZA ukrátená na svojich právach a právom chránených záujmoch, zásah bol vykonaný v priestoroch spoločnosti PEZA, proti spoločnosti PEZA a PEZA môže byť priamo dotknutá jeho následkami. Úrad všetky zadržané informácie a dokumenty v súčasnosti stále drží, ide tiež o trvajúci zásah, resp. zásah, ktorého následky ešte trvajú. Úrad vykonával Inšpekciu v spoločnosti PEZA v dňoch 27. a 28. júna 2017. Keďže zároveň 27. august 2017 pripadol na nedeľu, lehota na podanie Žaloby tak nemohla uplynúť pred 28. augustom 2017. Žaloba je preto podaná včas. Inšpekcia predstavuje nezákonný tzv. iný zásah orgánu verejnej správy, pretože (i) Úrad vykonal Inšpekciu bez predchádzajúceho súhlasu súdu, ktorý bol na jej vykonanie nevyhnutný; (ii) neexistuje všeobecne záväzná právna úprava nakladania s dátami ani ich likvidácie; chýba tak dôležitá procesná záruka zákonnosti a Úrad nemôže dáta získané počas Inšpekcie legitímne držať a nakladať s nimi; a (iii) postup Úradu pri kopírovaní počítačových dát na dátové nosiče vykazuje nezrovnalosti v súvislosti so zabezpečovaním autenticity a hodnovernosti kopírovaných dát; ich použitie je tak nezákonné. Nakoľko Inšpekcia bola vykonaná nezákonne, výsledky Inšpekcie, vrátane zhromaždených informácií a podkladov, sú rovnako zaťažené nezákonnosťou. Preto informácie a podklady, ktoré Úrad odňal spoločnosti PEZA a drží vo svojich priestoroch, nemôžu slúžiť ako dôkaz a Úrad nemá právo tieto dokumenty prezerať, držať, ani s nimi inak nakladať. 3. Z judikatúry ESĽP vyplýva, že právo na rešpektovanie súkromia, obydlia a korešpondencie podľa čl. 8 Dohovoru zahŕňa aj právo obchodnej spoločnosti na rešpektovanie jej sídla, pobočiek alebo obchodných priestorov (viď rozsudok ESĽP z 2. októbra 2014 vo veci sťažnosti č. 97/11, DELTA PEKÁRNY a. s. proti Českej republike („Rozsudok Delta Pekárny”), body 77 a 78; porovnaj tiež napr. rozsudok ESĽP 7.0 16. decembra 1992 vo veci sťažnosti č. 13710/88, Niemetz proti Nemecku, body 30, 31 ; rozsudok ESĽP zo 16. apríla 2002 vo veci sťažnosti č. 37971/97, Société E. F. a iní proti Francúzsku, body 40, 41; rozsudok zo 14. marca 2013 vo veci sťažnosti č. 241 17/08, Bernh Larsen Holding a iní proti Nórsku, bod 104; rozsudok ESĽP z 27. septembra 2005 vo veci sťažnosti č. 50882/99, Petri Sallinen a iní proti Fínsku.) Zásahy do práva na rešpektovanie súkromia a obydlia, ktoré spočívajú v prehliadke priestorov sídiel podnikateľov a zaisteniu dokumentácie (vrátane korešpondencie) v súvislosti s vyšetrovaniami súťažných orgánov (resp. iných orgánov vykonávajúcich obdobné inšpekcie a prehliadky), adresuje pomerne rozsiahla judikatúra ESĽP, ktorá relatívne detailne a konzistentne objasňuje rôzne aspekty takýchto vyšetrovaní (Viď napr. Rozsudok Delta Pekárny; rozsudok ESEP zo 16. apríla 2002 vo veci sťažnosti č. 37971/97, Société E. F. a iní proti Francúzsku; rozsudok ESĽP z 25. februára 1993 vo veci sťažnosti č. 10828/84, rozsudok ESĽP z 25. februára 1993 vo veci sťažnosti č. 10828/84, Funke proti Francúzsku; zo 16. decembra 1992 vo veci sťažnosti č. 13710/88, Niemetz proti Nemecku; rozsudok z 21. decembra 2010 vo veci sťažnosti č. 29408/08, Société Canal Plus a iní proti Francúzsku). Z tejto judikatúry vyplýva (okrem iného), že pri inšpekciách vedených súťažnými orgánmi (resp. inými orgánmi) musia existovať dostatočné procesné záruky, ktoré zamedzia riziku zneužitia právomoci zo strany predmetného prehliadajúceho orgánu. Jednou z takýchto procesných záruk je predchádzajúca autorizácia inšpekcie v súlade s platným právom. Podľa ostatnej judikatúry Najvyššieho súdu SR (rozsudok Najvyššieho súdu SR z 28. apríla 2016, SP. zn. 8Sžw/2/2015), takouto autorizáciou na vykonanie inšpekcie Úradom v priestoroch podnikatelia, ktoré súvisia s jeho činnostnou, resp. konaním, je predchádzajúci súhlas súdu s inšpekciou. Povarenia vydané podpredsedom Úradu nepostačujú. Najvyšší súd v danom prípade vychádzal pri tomto závere zo skutočnosti, že v čase vykonania predmetnej inšpekcie absentovala v ZOHS úprava o procesnom postupe pri vykonaní inšpekcie Úradu, a preto do úvahy prichádzal len postup podľa 78a OSP. Tieto závery sú aplikovateľné aj za súčasného právneho stavu. ZOHS (vrátane § 22a) ani v súčasnosti neupravuje procesný postup pri výkone inšpekcie. Preto do úvahy prichádza len postup podľa 430 a nasl. SSP, ktorý v podstate prebral úpravu § 78a OSP. Podľa verejne dostupných informácií o vykonanie Inšpekcie Úrad požiadala Komisia. Na výkon inšpekcie iniciovanej Komisiou je v zmysle § 430 a nasl. SSP v spojení s § 22 ods. j) ZOHS, potrebný súhlas súdu. Úrad vykonal inšpekciu v spoločnosti PEZA bez predchádzajúceho súhlasu súdu. Postupoval preto nezákonne, v rozpore s čl. 2 ods. 2 Ústavy, v dôsledku čoho tiež nezákonne zasiahol do práva spoločnosti PEZA na ochranu súkromia. 4. Zamestnanci Úradu počas Inšpekcie skopírovali dáta aj na dátové DVD nosiče a odniesli ich do priestorov Úradu, kde ich ďalej držia. ESĽP v Rozsudku Delta Pekárny uviedol, že z nevyhnutných procesných záruk zákonnosti zásahov do práv subjektov ak dochádza k zadržaniu dát, je najmä existencia všeobecne záväznej úpravy týkajúcej sa nakladania a prípadného zničenia získaných materiálov. Na Slovensku neexistuje všeobecne záväzná právna úprava nakladania s dátami získanými počas inšpekcií ani ich likvidácie. Chýba tak dôležitá procesná záruka zákonnosti Inšpekcie, resp. uchovávania dát počas nej získaných, a Úrad nemôže dáta získané počas tejto Inšpekcie držať a nakladať s nimi legitímne tak, aby toto nakladanie spĺňalo požiadavky právnych predpisov a judikatúry ESEP, Je zjavne neprípustné, aby orgán verejnej moci uchovával dáta súkromných osôb v absolútnom právnom vákuu, t.j. bez toho, aby bolo právom upravené ako ich má uchovávať a bez toho, aby bolo právom zaručené, ako a kedy bude s týmito dátami naložené po tom, ako odpadne prípadný dôvod na ich uchovávanie. Takýto stav je v rozpore s princípom legality a legitimity zásahov do základných práv vyjadrených aj v konštantnej judikatúre. Zamestnanci Úradu počas Inšpekcie skopírovali vybrané počítačové dáta spoločnosti PEZA na dátové nosiče a odniesli ich do priestorov Úradu. 5. Žalobca poukázal na Rozsudok Najvyššieho súdu SR z 25. júna 2015, SP. zn. 5Sžnz/2/2015: „[p]ri manipulácii s citlivými elektronickými dátami fyzických a právnických osôb je nevyhnutné prijať také opatrenia, ktoré jednoznačne vylúčia akúkoľvek možnosť a pochybnosť o tom, že by s nimi mohlo byť neoprávnene manipulované neoprávnenou osobou alebo zamestnancami orgánu verenej moci.”, obdobne tiež rozsudok Najvyššieho súdu SR z 25. júna 2015, SP. zn. 5SžnzJl/2015. Podľa odbornej literatúry počítačový údaj sa môže stať zákonným dôkazom len vtedy, ak spĺňa podmienku autenticity, pôvodnosti, pravosti, hodnovernosti, a bol získaný zákonným spôsobom.” (G., J. Počítačový údaj -zdroj dokazovania. In: H. slovenskej advokácie, 2012, č. I - 2, s. 29 - 35). Úrad na účely zabezpečenia autenticity, hodnovernosti a zákonnosti vyhotovovaní kópii počítačových dát štandardne ku každej kópii nosiča vyhotoví a pripojí kryptografický hash kód (vďaka ktorému sa dá zistiť zmena akéhokoľvek údaja na nosiči) a tieto kópie vloží do obálok, na ktorých používa špeciálne číselne označené pečate, a toto číslo zápisnične zaznamenáva. Číselná identifikácia chráni podnikateľa, keďže jedinečné pečate vylučujú ich opätovné použitie alebo výmenu. Tieto opatrenia predstavujú tiež štandard pri nakladaní s elektronickými údajmi v EÚ a na medzinárodnej úrovni. Po spätnej kontrole Zápisu z prehľadávania obsahu „notebooku p. B.”, ktorý tvorí prílohu č. 2 Zápisnice („Zápis”), má PEZA zato, že Úrad pri Inšpekcii v jej priestoroch tento štandard nedodržal. Konkrétne, zo Zápisu (na rozdiel napr. od obdobných zápisov z inšpekcie v PBP) nevyplýva, že by Zamestnanci Úradu vyhotovili kryptografické hash kódy kópií dát, ktoré so sebou vzali. Zároveň, Zamestnanci Úradu zápisnične nezaznamenali číselné označenie pečatí na obálke, do ktorej boli tieto kópie vložené, čím nevylúčili dostatočne ich opätovné použitie alebo výmenu. Za daných okolností nie je možné považovať kópie nosičov dát za autentický a hodnotný zdroj informácií, ktoré by mohli byť prezerané či použité v akýchkoľvek konaniach. Ich ďalšie uchovávanie nemá zákonný a legitímny dôvod, v dôsledku čoho je rovnako v rozpore s čl. 19 ods. 3 Ústavy a čl. 8 Dohovoru. Navyše, nedodržiavanie zavedených štandardov zabezpečovania autenticity dát, prípadne použitie len niektorých, selektívne vybraných Úradu vyhovujúcich postupov, je tiež v rozpore so štandardom všeobecných požiadaviek na kvalitu postupov a činnosti verejnej správy súhrnne označovaných ako princípy „dobrej správy“. PEZA mala v úmysle overiť dodržanie uvedených opatrení na zabezpečenie autenticity dát tiež nahliadnutím do príslušného administratívneho spisu k Inšpekcii. Úrad však takéto nahliadnutie odmietol (s odkazom na § 23 ZOHS). Inšpekcie Úradu sú podľa ustálenej judikatúry považované za „špecifický administratívny postup”, ktorý, hoci nie je správnym konaním, tiež sa primerane spravuje základnými zásadami správneho konania vyjadrenými v § 3 Správneho poriadku, a teda aj zásadou úzkej súčinnosti v zmysle §3 ods. 2 Správneho poriadku. Úrad uvedeným odopretím nahliadnutia do spisu postupoval v rozpore s touto zásadou, a tiež znemožnil spoločnosti PEZA overiť dostatočnosť opatrení na zabezpečenie autenticity kópií dát spoločnosti PEZA. Úrad tým vystavuje spoločnosť PEZA situácii neprípustnej a pretrvávajúcej neistoty ohľadom ďalšieho nakladania s jej dátami. Samotné tvrdenie Úradu, že „tieto údaje sú uložení v zabezpečených priestoroch úradu” a „zostávajú zapečatené a úrad s nimi nenakladá až pokým nerozhodne, že budú prehliadnuté” je bez ďalšieho v tomto smere nedostatočné. Uvedený postup Úradu predstavuje zásah do práv spoločnosti PEZA, predovšetkým do práva na ochranu súkromia podľa čl. 8 Dohovoru, ktorý je neproporcionálny, v rozpore s princípom úzkej súčinnosti, s princípmi dobrej verejnej správy a nezákonný. 6. Žalovaný sa podaním zo dňa 04. decembra 2017 vyjadril k žalobe tak, že inšpekcia sa v priestoroch žalobcu konala v dňoch 27.06.2017-28.06.2017. Priebeh inšpekcie je zaznamenaný v zápisnici č. XXX/ XXXX/XX-XX-XXX/XXXX. Zápisnica z vykonanej inšpekcie bola podpísaná za každý deň vykonávanej inšpekcie osobitne. Zamestnanci úradu sa dostavili do priestorov podnikateľa dňa 27.06.2017 o 9.15 hod. Zástupca podnikateľa uviedol, že žiadny zo zástupcov štatutárneho orgánu nemá v priestoroch podnikateľa kanceláriu, sú v Nitre alebo v Bratislave a že on je osoba s najvyššou funkciou za podnikateľa, momentálne prítomná v priestoroch podnikateľa. Následne boli zástupcovi podnikateľa o 9.25 hod. predložené a odovzdané písomné poverenia na vykonanie inšpekcie vystavené podľa § 22a zákona o ochrane hospodárskej súťaže, čím sa začala inšpekcia úradu. O 9.26 hod. bol zástupca podnikateľa oboznámený s predmetom a účelom inšpekcie, s právomocami úradu, právami a povinnosťami podnikateľa a s možnými sankciami v rozsahu mu predloženého písomného poverenia na vykonanie inšpekcie. V rámci práv a povinností v rozsahu predloženého poverenia úrad zástupcovi podnikateľa ústne zdôraznil niektoré práva a povinnosti podnikateľa a právomoci úradu. Uviedol, že na svoju prácu používa notebook, ktorý má od jesene 2016, a ktorý sa nachádza vo svojej kancelárii. Zamestnanci úradu ho požiadali o sprístupnenie tohto notebooku, prípadne aj starších zariadení. V priebehu inšpekcie boli prehliadané počítačové údaje z dvoch počítačov/notebookov, (resp. z jeho emailovej schránky H.): a. zariadenia zn. G. F. XXXXX, I. J. XXXXXXXXXX, (ďalej len „starší notebook“), b. zariadenia zn. A. K. F., I. J.: XXXXXXX, (ďalej len „notebook“). Priebeh prehliadania na mieste na základe kľúčových slov je zaznamenaný v zápisoch z prehliadania, ktoré tvoria prílohy zápisnice z vykonanej inšpekcie č. 2 (notebook) a 3. (starší notebook). Zo staršieho notebooku boli vyhotovené dve listinné kópie, z ktorých jedna bola odovzdaná zástupcovi podnikateľa. Zástupca podnikateľa a úrad potvrdili autenticitu vyhotovených listinných kópií svojim podpisom v pravom dolnom rohu každej strany všetkých vyhotovených kópií. Súčasne bol vyhotovený case report, ktorý predstavuje zoznam vyhľadaných dokumentov (príloha č. 3/2). Z notebooku boli na základe v zápisnici zaznamenaných kľúčových slov vyhľadané dokumenty, z ktorých boli vyhotovené listinné kópie v dvoch exemplároch. Zoznam vyhotovených listinných kópií a ich identifikácia tvorí prílohu zápisu z prehliadania (Príloha č. 2/1). Jeden z dokumentov vyselektovaný z notebooku bol napálený na DVD úradu, keďže ho z dôvodu veľkosti dokumentu (tabuľka v exceli) nebolo možné čitateľne vytlačiť. Autenticitu údajov, ktoré sa nachádzali na tomto DVD potvrdil svojím podpisom. Z miesta vykonávanej inšpekcie neboli odnesené kópie údajov, ktoré by neboli vyselektované, resp. tie, ktoré by nesúviseli s predmetom vykonávanej inšpekcie. 7. Pokiaľ ide rozsudok vo veci Capgemini Slovensko, s.r.o., proti úradu, sp. zn. 8Sžnz/2/2015 zo dňa 28.4.2016, nejde o judikatúru Najvyššieho súdu, ako uvádza žalobca, ale dosiaľ ide iba o jeden rozsudok, v ktorom je uvedený odlišný právny názor, ako dovtedy, ako aj následne vydaných rozsudkoch, poukázal na ustanovenie § 22a ods. 1 zákona o ochrane hospodárskej súťaže v znení účinnom od 01.07.2014 (t.j. v súčasnom znení). Pokiaľ ide o inšpekciu v podnikateľských priestoroch, predpokladom pre vykonanie inšpekcie v zmysle zákona je existencia poverenia na vykonanie inšpekcie. Vykonávanie inšpekcií v iných typoch priestoroch, akými sú podnikateľské priestory, predpokladá vydanie súhlasu súdu s inšpekciou podľa § 22a ods. 8 zákona o ochrane hospodárskej súťaže (t .j. inšpekcia v priestoroch iných ako sú podnikateľské priestory, ako aj v súkromných priestoroch alebo súkromných dopravných prostriedkoch súčasných alebo bývalých zamestnancov podnikateľa) a podľa § 430 až 437 Správneho súdneho poriadku, právomoc podať návrh na vydanie súhlasu s inšpekciou v iných, ako podnikateľských priestoroch je v § 22 ods. 1 písm. k) zákona o ochrane hospodárskej súťaže. Tvrdenie žalobcu, o tom, že úrad vykonával inšpekciu na žiadosť Európskej komisie vychádza z nepodloženého tvrdenia, úrad tieto tvrdenia na svojom webovom sídle dementoval, toto tvrdenie nie je pravdivé. V rámci doterajšej praxe úradu s výnimkou rozsudku vo veci E. nevznikla pochybnosť o tom, či pre inšpekciu v objektoch, priestoroch a dopravných prostriedkoch podnikateľa je potrebný súhlas súdu. Súhlas súdu pre výkon inšpekcie v podnikateľských priestoroch sa nevyžadoval, citoval: a. Z rozsudku Krajského súdu v Bratislave, sp. zn. 2S 414/05 z dňa 28.2.2007, b. Z rozsudku Krajského súdu v Bratislave, sp. zn. 1S 165/2005 z dňa 29.3.2007, c. Z rozsudku Najvyššieho súdu Slovenskej republiky, sp. zn. 4Sžz/1/2013 z dňa 17.10.2013, poukázal na d. rozhodnutia Najvyššieho súdu: sp. zn. 3Sžz 1/2011 z 5.4.2011, 5Sžnz/1/2015 z 25.6.2015, 5Sžnz/2/2015 z 25.6.2015, 3Sžh/4/2010 z 21.5.2013, 2Sžhpu/3/2011 z 22.5.2013, osobitne na rozsudky vo veciach A. L. B. (5Sžnz/1/2015 z 25.6.2015, 5Sžnz/2/2015 z 25.6.2015). V rozsudku E. Najvyšší súd svoje závery opieral okrem iného aj o to, že v zákone o ochrane hospodárskej súťaže nie je bližšie uvedená úprava vykonávania inšpekcií. Na rozdiel od zákona v znení účinnom do 30.06.2014, s účinnosťou od 01.07.2014 má zákon o ochrane hospodárskej súťaže osobitné ustanovenie §22a, v ktorom boli bližšie upravené náležitosti poverenia a povinnosti podnikateľov, ako aj právomoci úradu. Naďalej však (obdobne ako zákon účinný do 30.06.2014) ustanovenie § 22 ods. 1 písm. j) a k) zákona o ochrane hospodárskej súťaže v znení účinnom od 01.07.2014 stanovuje povinnosť/možnosť podať návrh na súhlas súdu s inšpekciou len na výkon svojich činností podľa § 22a ods. 8 - inšpekcia v iných priestoroch, ako priestoroch ktoré súvisia s činnosťou a konaním podnikateľa, vrátane súkromných priestorov. Poukázal na dôvodovú správu. Ustanovenie § 430 Správneho súdneho poriadku ustanovuje právo návrhom sa domáhať vydania rozhodnutia, ktorým sa dáva súhlas s inšpekciou objektov, priestorov alebo dopravných prostriedkov na zabezpečenie dôkazu na účely prešetrovania podľa osobitného predpisu. Toto ustanovenie priamo odkazuje na prešetrovanie podľa osobitného predpisu, ktorým je zákon o ochrane hospodárskej súťaže a tiež nariadenie 1/2003. Keďže predmetné ustanovenie priamo odkazuje na osobitný predpis, priamo predvída uplatnenie hmotnoprávnych podmienok podľa zákona o ochrane hospodárskej súťaže pre uplatnenie postupu a podanie návrhu podľa § 430 Správneho súdneho poriadku. Zákon o ochrane hospodárskej súťaže v znení do 30.6.2014 bol jednoznačný v tom, že na inšpekciu v podnikateľských priestoroch požadoval poverenie predsedu úradu (§ 22 ods. 3 zákona o ochranu hospodárskej súťaže) a na inšpekciu v iných objektoch, priestoroch a dopravných prostriedkoch ako tie, ktoré súvisia s činnosťou alebo s konaním podnikateľa, vrátane súkromných priestorov požadoval vydanie rozhodnutia a súhlas súdu (§ 22 ods. 4 zákona o ochrane hospodárskej súťaže). Ustanovenie § 430 Správneho súdneho poriadku neprinieslo žiadnu obsahovú zmenu v porovnaní s ustanovením § 78a Občianskeho súdneho poriadku (týmto zákonom nedošlo ani k zmene zákona o ochrane hospodárskej súťaže). Judikatúra Európskeho súdu pre ľudské práva úrad nepovažuje chýbajúci súdny príkaz pre inšpekciu v podnikateľských priestoroch za automatický rozpor s čl. 8 Dohovoru o ochrane ľudských práv a základných slobôd. V rozhodnutí Delta Pekárny proti Českej republike, sťažnosť č. 97/11 z 2.10.2014 súd na niekoľkých miestach zdôrazňuje, že tam, kde vnútroštátne právo oprávňuje správne orgány na vykonanie inšpekcie/prehliadky bez súdneho príkazu, súd vo veciach ochrany pred svojvoľnými zásahmi verejnej moci do práv zaručených čl. 8 potvrdil, že nedostatok súdneho príkazu k prehliadke/inšpekcii je možné vyvážiť účinnou súdnou kontrolou realizovanou ex post facto (okrem iného viď aj Heino proti Fínsku, č. 56720/09, rozsudok z 15. 2. 2011; Smirnov proti Rusku č. 71362/01, rozsudok z 7. 6. 2007). Súdny dvor EÚ a Všeobecný súd, v prípade Deutsche Bahn proti Európskej komisii C-583/13 P, T-289/11, T-290/11 a T-521/11 taktiež uvádza, že predchádzajúci súdny súhlas nie je potrebný a zdôrazňuje záruky proti svojvoľnému zásahu, pričom súdna kontrola a posteriori je jednou z nich. 8. Údaje žalobcu boli vyselektované na mieste vykonávanej inšpekcie, a teda do priestorov úradu neboli odnesené také dokumenty, ktoré by bolo potrebné ďalej selektovať. Pokiaľ ide o dokumenty, ktoré mali byť skopírované na DVD, podľa zápisu z vykonanej inšpekcie ide o tri súbory, ktoré spadajú do rámca vykonávanej inšpekcie, avšak vzhľadom na veľkosť týchto súborov ich nebolo možné vytlačiť, resp. vyhotoviť listinné kópie). Ako je uvedené v zápise z prehľadávania notebooku (príloha č. 2 zápisnice z vykonanej inšpekcie), z dokumentov uložených v súbore PEZA_Baumagartner_Dokumenty na pracovnej ploche zariadenia boli vyhotovené 2 kópie na dva elektronické nosiče (DVD). Zástupcovia podnikateľa a úradu potvrdili autenticitu vyhotovenej kópie svojim podpisom priamo na oboch nosičoch (Príloha č. 2/2). Jeden nosič bol odovzdaný zástupcovi podnikateľa. Obsahom súboru (pozn. úradu: súbor: PEZA_Baumagrtner_Dokumenty) sú nasledujúce dokumenty: F. B., M.: A. B. C.(X), N. B., M.: O., F. B., M.: P. Q. Q.. A. je súčasťou administratívneho spisu, na ktorého evidenciu sa vzťahuje zákon o archívoch a registratúrach, registratúrny poriadok, registratúrny plán. Úrad využíva štandardizované postupy, ktoré poskytujú záruky zákonného nakladania s takýmito dátami. Postupuje na základe zákona o ochrane hospodárskej súťaže v súlade s požiadavkami proporcionality. Postup úradu pri nakladaní s elektronickými dátami upravujú tiež ustanovenia Smernice č. 6/2016 o ochrane práv dotknutých osôb pri zbere a zabezpečení elektronických údajov v elektronickej podobe (ďalej len „Smernica o ochrane práv dotknutých osôb“). Táto smernica primárne upravuje postup úradu pri nakladaní s dátami, ktoré boli vyselektované na základe kľúčových slov. Úrad žalobcu vyzval, aby odôvodnil, prečo ním označené údaje spadajú pod ochranu dôvernosti komunikácie medzi advokátom a jeho klientom. Pokiaľ ide o následnú likvidáciu dát v elektronickej podobe, táto je upravená a úrad pri nej postupuje podľa Smernice č.11/2013 o procesných pravidlách uplatňovaných pri vymazávaní alebo inej likvidácii údajov v elektronickej podobe. V prípade žalobcu však neboli z miesta vykonávanej inšpekcie odnesené údaje v elektronickej podobe, ktoré by bolo potrebné ďalej selektovať. Tvrdenia žalobcu sú iba hypotetické, pričom žalobca vôbec neosvedčuje, akým spôsobom malo byť zasiahnuté do jeho práv. Z tvrdení žalobcu žiadny zásah do práv nevyplýva; je pritom na žalobcovi, aby práva, do ktorých bolo zasiahnuté identifikoval. 9. V tomto prípade boli údaje žalobcu vyselektované na mieste vykonávanej inšpekcie, a teda do priestorov úradu neboli odnesené také dokumenty, ktoré by bolo potrebné ďalej selektovať. V tomto prípade bola v elektronickej podobe vyhotovená kópia iba troch dokumentov (tak ako je uvedené v predchádzajúcej časti), ktoré boli „vyselektované“ a teda išlo o dokumenty, ktoré spadajú do predmetu vykonávanej inšpekcie. Na DVD boli nahrané iba z dôvodu veľkosti týchto dokumentov (napr. tabuľku excel nebolo možné vytlačiť tak, aby bola čitateľná). Nosiče DVD, na ktoré boli príslušné dokumenty nahrané boli podpísané zástupcom podnikateľa (rovnako ako aj listinné kópie). Zapečatenie DVD v tomto prípade nebolo potrebné, keďže išlo o údaje už vyselektované a na DVD sa ani nenachádzali údaje, ktoré by žalobca označil ako údaje spadajúce do rozsahu ochrany komunikácie medzi advokátom a jeho klientom v súvislosti s jeho právom na obhajobu (teda nejde o údaje, s ktorými by úrad do vyhodnotenia toho, či spadajú pod rozsah tejto ochrany nemohol nakladať). Z tohto dôvodu potom nebolo ani potrebné použitie hash funkcie na zabezpečenie autenticity dát. Priebeh vykonávanej inšpekcie v priestoroch podnikateľa Prvá Bratislavská pekárenská, tu bola situácia odlišná, nakoľko tu úrad z dôvodov uvedených zápisnici z inšpekcie nemohol prehliadnuť údaje na mieste, ale musel niektoré elektronické údaje vyselektované na základe kľúčových slov skopírovať a bude ich prehliadať v priestoroch úradu. V súlade so Smernicou upravujúcou ochranu práv dotknutých osôb úrad skopíroval údaje s výpočtom tzv. hashových hodnôt, t.j. spôsobom, ktorý zabezpečuje autenticitu dát, tieto údaje boli zapečatené a úrad s nimi bez vedomia žalobcu žiadnym spôsobom nenakladá. Rovnako rozsudok Najvyššieho súdu, na ktorý poukazoval žalobca posudzoval takúto situáciu, keď boli na inšpekcii údaje vyselektované na základe kľúčových slov skopírované a prehliadané v priestoroch úradu, čo však nie je tento prípad. V prípade žalobcu úrad skopíroval na DVD údaje už vyselektované a tieto teda tvoria alternatívu listinných kópií. Na ich vyhotovenie a uchovávanie sa teda vzťahujú obdobné štandardy ako pri listinných kópiách. V zápisnici z vykonanej inšpekcie, resp. v jej prílohe citovanej vyššie je uvedené, že údaje boli skopírované na dva DVD nosiče, pričom jedna kópia bola odovzdaná zástupcovi žalobcu. Tiež je v zápisnici uvedené, že autenticita údajov na DVD bola potvrdená podpisom zástupcu podnikateľa. Úrad v tejto fáze síce neumožňuje prešetrovaným subjektom nahliadnutie do spisu, keďže uvedené by mohlo ohroziť prešetrovanie úradu (naviac mnohé údaje sú označené podnikateľmi ako obchodné tajomstvo a dôverné informácie), avšak každému podnikateľovi u ktorého bola vykonaná inšpekcia (vrátane žalobcu) sú prístupné tie údaje, ktoré sa ho týkajú. Vzhľadom na vyššie uvedené a vzhľadom na to, že žalobca disponuje jedným vyhotovením týchto údajov nie je zrejmé, preverenia akých opatrení na zabezpečenie autenticity údajov sa vlastne domáha. Podnikateľ si označil údaje, ktoré boli získané počas inšpekcie (vrátane skopírovaného DVD) ako obchodné tajomstvo, tieto údaje sú zodpovedajúcim spôsobom zabezpečené. Stav dokumentov, ktoré sú súčasťou administratívneho spisu si môže súd overiť. 10. Žalobca v replike zo dňa 05.12.2018 uviedol, že žalobca v Žalobe označil Inšpekciu za nezákonný tzv. iný zásah orgánu verejnej správy predovšetkým z dôvodu, že (i) Úrad vykonal Inšpekciu bez predchádzajúceho súhlasu súdu, ktorý bol na jej vykonanie (aj v zmysle ostatnej relevantnej rozhodovacej praxe) nevyhnutný (ii) Úrad počas Inšpekcie skopíroval dáta na dátové DVD nosiče a tieto odniesol do svojich priestorov bez toho, aby existovala potrebná všeobecne záväzná právna úprava nakladania s dátami a ich likvidácie (chýba tak dôležitá procesná záruka zákonnosti a Úrad nemôže dáta získané počas Inšpekcie legitímne držať a nakladať s nimi); a (iii) postup Úradu pri kopírovaní počítačových dát na dátové nosiče navyše nezabezpečuje ani autenticitu a hodnovernosť kopírovaných dát. 11. Úrad na tieto argumenty v skratke reaguje tým, že (i) nevyhnutnosť predchádzajúceho súhlasu súdu s inšpekciou doposiaľ konštatoval len jeden rozsudok Najvyššieho súdu SR a Úrad postupuje striktne podľa litery ZOHS; (ii) na dátové DVD nosiče boli skopírované len tri súbory spadajúce do Predmetu Inšpekcie (nakoľko pre ich veľkosť sa nedalo vyhotoviť ich listinné kópie) a tieto Úrad uchováva podľa Zákona o archívoch o registratúrach“ a interných smerníc a postupov; a že (iii) Úrad údajne nebol povinný dodržiavať všetky štandardné opatrenia na zabezpečenie autenticity, ak na dátové nosiče kopíroval dáta spadajúce do Predmetu Inšpekcie, ktoré neobsahovali údaje označené ako predmet advokátskeho tajomstva. (A) K NEVYHNUTNOSTI PREDCHÁDZAJÚCEHO SÚHLASU SÚDU NA VYKONANIE INŠPEKCIE 12. Vklad Úradu však nezohľadňuje rozhodujúcu skutočnosť pre posúdenie danej otázky, ktorým je prijatie nových procesných kódexov s účinnosťou od 1. júla 2016, v dôsledku čoho došlo ku komplexnej zmene právnej úpravy. K Inšpekcii došlo v dňoch 27. až 28. júna 2017. teda za účinnosti nových procesných kódexov (vrátane SSP), preto sa podmienky potreby udelenia súhlasu spravujú SSP. Spomínaná zmena spočíva v tom, že s účinnosťou od 1. júla 2016 bola zavedená tzv. predbežná (ex ante) kontrola postupu Úradu, podľa ktorej každá inšpekcia Úradu podlieha súhlasu správneho súdu, a to bez. ohľadu na to, akú povahu majú priestory, v ktorých sa má inšpekcia vykonať, t.j. bez ohľadu na to, či sa jedná o podnikateľské alebo súkromné priestory. Uvedené vyplýva z §§ 430 až 437 SSP. Zámerom zákonodarcu bolo upraviť výkon inšpekcií podľa ZOHS tak, že súhlasu súdu má podliehať každá inšpekcia, a to bez ohľadu na to, v akých priestoroch má byť realizovaná. Konkrétne R. S. T. ako jeden z členov Komisie pre rekodifikáciu civilného práva procesného objasňuje stanovisko členov Rekodifikačnej komisie12 nasledovne: zákonodarca v podstate realizoval svoje oprávnenie vyplývajúce čl. 20 ods. 7 nar. 1/2003, teda fakultatívne zaviesť potrebu povoľovania každej inšpekcie zo strany vnútroštátneho súdneho orgánu. V zásade bude pritom platiť, že ak inšpekcia mala podliehať súhlasu správneho súdu podľa § 430 až 437 SSP a tento nebol daný, pôjde pri nej o nezákonný zásah orgánu verejnej správy, pričom ňou zabezpečené dôkazy alebo podklady nebudú môcť byť použité na účely následného sankčného konania za získané lege artis. SSP nerozlišuje medzi priestormi, v ktorých sa má vykonať inšpekcia. ZOHS stanovuje rozdielne podmienky pre výkon inšpekcie v „podnikateľských“ priestoroch a v tzv. „iných“ ako podnikateľských priestoroch. SSP na druhej stranne určuje právomoc súdu udeliť súhlas s inšpekciou „priestorov, objektov alebo dopravných prostriedkov“ vo všeobecnosti, teda akýchkoľvek objektov, priestorov alebo dopravných prostriedkov, bez ohľadu na ich podnikateľský alebo iný charakter. V zmysle princípu racionálneho zákonodarcu, z ktorého vyplýva, že ak nerozlišuje zákonodarca, nemal by rozlišovať ani orgán aplikácie práva („lege non distinguente nec nostrum est distinguere”) by bolo namieste prijať výklad, že všetky typy priestorov majú len istý režim (čo sa týka súhlasu súdu s inšpekciou) a nie je namieste robiť medzi takýmito objektmi, priestormi a dopravnými prostriedkami umelé rozdiely. Ústavne konformný výklad a „in dubio mitius“: v prípade, ak existujú dva možné výklady jednej právnej normy, je potrebné uprednostniť len výklad, ktorý zabezpečí plnohodnotnejšiu realizáciu Ústavou garantovaných práv. Obdobne zásada „in dubio mitius“ predpokladá, že prípadná nejasnosť vo výklade noriem verejného práva nemôže viesť k výkladu nepriaznivejšieho pre adresáta verejnomocenského pôsobenia. Procesná úprava § 78a OSP nebola v praxi používaná. Dôvodom bolo zaradenie predmetnej úpravy z hľadiska systematiky do druhej časti OSP k ustanoveniam týkajúcim sa zabezpečenia dôkazu v súdnom konaní, pričom však v realite dochádza k výkonu inšpekcií vo fázach, keď žiadne súdne konanie neprebieha, a dokonca neprebieha často ani len konanie správne. Súčasne, uplatnenie daného inštitútu v správnom súdnictve (§ 244 ods. 5 OSP) bolo výslovne vylúčené ustanovením § 246c ods. 1 OSP. Je preto pochopiteľné, že k jeho reálnej aplikácii nikdy nedošlo (s výnimkou jediného prípadu, ktorým je práve Rozsudok Capgemini). V tomto jedinom prípade súd preklenul výkladom uvedený problém so systematickým zaradením inštitútu v rámci OSP a tento aplikoval. Výkladové pravidlo Lex posteriori derogal legi priori”. V situácii, kde dva právne predpisy rovnakej právnej sily obsahujú normy, ktoré si navzájom odporujú, je potrebné urobiť výklad, ktorým sa takýto rozpor odstráni, a to použitím výkladových pravidiel. Takýmto pravidlom je aj princíp, v zmysle ktorého ak si navzájom odporujú novšia a strašia právna úprava lej istej veci, použije sa novšia právna úprava (lex posteriori derogat legi priori, alebo novší zákon ruší zákon starší). V takomto prípade by rovnako mala byť akceptovaná úprava SSP a požadovaný prechádzajúci súhlas súdu. V slovenských reáliách je ex posteriori kontrola problematická, najmä s ohľadom na neštandardné praktiky Úradu. Konkrétne, Úrad opakovane pristúpil k zmareniu ex posteriori kontroly tak, že ex offo začal vo veci správne konanie a následne na súde konajúcom vo veci nezákonného zásahu argumentoval, že nie je možné, aby vo veci súčasne prebiehalo správne konanie a súdne konanie o nezákonnom zásahu, nakoľko konajúce súdy by „vlastne nahrádzali rozhodovanie správneho orgánu“. Súdy v takýchto prípadoch skutočne pristúpili zastaveniu konania o nezákonnom zásahu (resp. k zamietnutiu žaloby z procesných dôvodov) a uvedený postup bol dokonca aprobovaný Ústavným súdom.22 Úrad tak de facto znemožnil vykonanie súdnej kontroly zákonnosti inšpekcie ex posteriori v situáciách, kde ex ante kontrola neexistovala. Je preto pochopiteľné, že pri rekodifikácii existoval spoločenský tlak na to, aby postupy Úradu boli riadne preskúmateľné, a to ako ex ante, tak ex posteriori. Nová právna úprava (§§ 430 až 437 SSP) jednoznačne sleduje zámer, aby na každú inšpekciu Úradu (t.j. aj na inšpekciu v priestoroch súvisiacich s činnosťou resp. konaním podnikateľa) sa vyžadoval predchádzajúci súhlas súdu. Tým, že v prípade Inšpekcie takýto súhlas daný nebol, je postup Úrad poznačený nezákonnosťou, v dôsledku ktorej je akékoľvek použite materiálov získaných pri Inšpekcii ako dôkazných prostriedkov nemožné. (B) K ABSENCII VŠEOBECNE ZÁVÄZNEJ PRÁVNEJ ÚPRAVY NAKLADANIA S DÁTAMI A ICH LIKVIDÁCIE 13. Úrad uvádza, že na DVD boli skopírované tri súbory spadajúce do Predmetu Inšpekcie, a to z dôvodu, že vzhľadom na ich veľkosť údajne nebolo možné vyhotoviť ich listinné kópie. Už toto tvrdenie Úradu je zavádzajúce a účelové. Najrozsiahlejší z dotknutých súborov (vo formáte MS Excel) sa dá prehľadne vytlačiť na sedem strán vo veľkosti A4 a zvyšné dva (jeden vo formáte MS Excel a druhý v MS Word) dokonca len na tri strany. Je tak zrejmé, že veľkosť týchto súborov nemohla brániť vyhotoveniu ich listinných kópií. V zmysle judikatúry ESĽP požadovaná úprava nakladania s dátami (resp. kópiami dát) získanými počas inšpekcií a ich likvidácie musí byť všeobecne záväzná a prístupná verejnosti a musí obsahovať obzvlášť presné, jasné a detailné pravidlá. Je zrejmé, že ZOHS, Zákon o archívoch o registratúrach ani iný všeobecne záväzný predpis neobsahuje úpravu nakladania s elektronickými dátami (resp. elektronickými kópiami dát) získanými počas inšpekcie a ich likvidácie, ktorá by vyššie uvedené prísne požiadavky ESĽP spĺňala. Navyše, interné predpisy (smernice), na ktoré Úrad odkazuje, nielenže nemajú všeobecne záväzný charakter, ale nie sú ani štandardne prístupne verejnosti. Úrad ich sprístupňuje výlučne na základe žiadosti o sprístupnenie informácie podľa Infozákona. Úrad nie je v situácii, že by dokázal uchovávať elektronické dáta spoločnosti PEZA odňaté počas Inšpekcie a nakladať s nimi zákonným spôsobom, nakoľko slovenský právny poriadok neobsahuje relevantnú právnu úpravu, ktorej existencia je nevyhnutným predpokladom a požadovanou procesnou zárukou zákonnosti ich uchovávania. Úrad nebol počas Inšpekcie oprávnený skopírovať dáta spoločnosti PEZA na dátové nosiče Úradu (a to ani z dôvodu, že sa mu ich nepodarilo vytlačiť). Tým, že tak urobil, postupoval v rozpore s princípom legality. Nielen samotná inšpekcia, ale aj následné ďalšie uchovávanie a nakladanie s dátami dotknutého podnikateľa predstavuje pokračujúci, resp. pretrvávajúci zásah do práva podnikateľa na súkromie, najmä práva na ochranu pred neoprávneným zhromažďovaním údajov o svojej osobe podľa čl. 19 ods. 3 Ústavy. Ak takéto zhromažďovanie údajov nie je autorizované zákonom, ide o neoprávnené zhromažďovanie predstavujúce nezákonný zásah do Ústavou garantovaného práva na súkromie. Aj uchovávanie dát spoločnosti PEZA Úradom za absencie takejto úpravy spôsobuje nezákonný zásah do jeho práva na súkromie (najmä práva garantovaného či. 19 ods. 3 Ústavy). (C) K ARGUMENTÁCII, ŽE POSTUP ÚRADU PRI KOPÍROVANÍ POČÍTAČOVÝCH DÁT NA DÁTOVÉ NOSIČE VYKAZUJE NEZROVNALOSTI V SÚVISLOSTI SO ZABEZPEČOVANÍM AUTENTICITY A HODNOVERNOSTI KOPÍROVANÝCH DÁT, V DÔSLEDKU ČOHO JE ICH POUŽITIE NEZÁKONNÉ 14. PEZA v Žalobe napokon namietala, že (ak by aj Úrad v rámci Inšpekcie mohol skopírovať dáta na dátové DVD nosiče, čo popiera) zo Zápisu z prehľadávania obsahu „notebooku p. R.“, ktorý tvorí prílohu č. 2 Zápisnice („Zápis“), nevyplýva (na rozdiel napr. od obdobných zápisov z inšpekcie v PBP), že by Zamestnanci Úradu vyhotovili kryptografické hash kódy kópií dát, ktoré so sebou vzali. Rovnako Zamestnanci Úradu zápisnične nezaznamenali číselné označenie pečatí na obálke, do ktorej boli tieto kópie vložené, čím nevylúčili dostatočne ich opätovné použitie alebo výmenu. Úrad tak nedodržal štandardy požadované judikatúrou (viď Rozsudok Datalan), ako aj vlastné štandardy na účely zabezpečenia autenticity, hodnovernosti a zákonnosti vyhotovovaní kópii počítačových dát. Za daných okolností nie je možné považovať kópie nosičov dát za autentický a hodnoverný zdroj informácií a ich ďalšie uchovávanie nemá zákonný a legitímny dôvod. V dôsledku toho je takéto uchovávanie v rozpore s čl. 19 ods. 3 Ústavy a čl. 8 Dohovoru, ako aj s princípmi „dobrej správy“. PEZA tiež namietala, že mala v úmysle overiť dodržanie uvedených opatrení na zabezpečenie autenticity dát nahliadnutím do príslušného administratívneho spisu k Inšpekcii, avšak Úrad takéto nahliadnutie odmietol (s odkazom na § 23 ZOUS). PEZA vysvetlila, že odopretím nahliadnutia do spisu Úrad postupoval v rozpore so zásadou úzkej súčinnosti v zmysle § 3 ods. 2 Správneho poriadku, ktorá sa v zmysle ustálenej judikatúry primerane aplikuje aj na inšpekcie Úradu. Tým Úrad vystavil spoločnosť PEZA situácii neprípustnej a pretrvávajúcej neistoty ohľadom ďalšieho nakladania s jej dátami. 15. Záver Úradu, že základné štandardy zabezpečenia autenticity a hodnovernosti dát (spočívajúce v použití hash funkcie a zápisničnom zaznamenaní číselného označenia pečatí na príslušných obálkach, ktoré predstavujú tiež štandard v EU a na medzinárodnej úrovni) musí dodržiavať len v prípade, keď skopíruje dáta na Inšpekcii bez ich prehliadnutia alebo korešpondenciu označenú ako komunikácia klienta s advokátom „na účely obhajoby“ (a že v ostatných prípadoch takáto záruka autenticity a hodnovernosti nie je potrebná) nemá oporu v aplikovateľných právnych predpisoch. Úradom tvrdený záver nevyplýva ani z Rozsudku Datalan. Najvyšší súd SR v ňom Úradom uvádzané „odlišnosti“ vôbec nespomína ako rozhodujúce, keď konštatuje, že „pri manipulácii s citlivými elektronickými dátami fyzických a právnických osôb je nevyhnutné prijať také opatrenia, ktoré jednoznačne vylúčia akúkoľvek možnosť a pochybnosť o tom, že by s nimi mohlo byť neoprávnene manipulované neoprávnenou osobou alebo zamestnancami orgánu verenej moci“. Citlivé údaje spomínané Najvyšším súdom SR nie sú len Úradom neprehliadnuté dáta alebo komunikácia advokáta s klientom na účely obhajoby, ale napr. aj dáta tvoriace predmet obchodného tajomstva v zmysle § 17 ods. 1 Obchodného zákonníka, či dôverné informácie v zmysle § 40 ods. 5 ZOHS. Takýto charakter spĺňajú aj dáta spoločnosti PEZA skopírované počas Inšpekcie na DVD Úradu (čo Úrad ani nespochybňuje). Je zásadným nedostatkom, že spôsob zabezpečenia dát neupravuje všeobecne záväzný predpis, a teda Úrad nepostupuje spôsobom, ktorý by upravoval zákon, v rozpore s požiadavkami článku 2 ods. 2 Ústavy i článku 8 Dohovoru. Chýbajú tak procesné záruky, ktoré v záujme právnej istoty dotknutých subjektov nemôže nahrádzať nepomenovaná prax Úradu, zahŕňajúca napríklad rozdielnosť štandardov ochrany autenticity a hodnovernosti elektronických dát, akú Úrad obhajuje vo Vyjadrení. Aj v prípade posudzovanom v Rozsudku Datalan bola kópia skopírovaných elektronických dát poskytnutá zástupcovi dotknutého podnikateľovi. Najvyšší súd SR uvedené ako zámku zabezpečenia autenticity a hodnovernosti nepovažoval. Rovnako ani „podpis zástupcu podnikateľa“ na obaloch predmetných DVD nosičov bez špecifikovania v Zápisnici, o ktorého konkrétneho zástupcu podnikateľa ide, nemôže byť považovaný za dostatočnú zábezpeku autenticity a hodnovernosti v nich obsiahnutých údajov. Vzhľadom na vyššie uvedené, predmetné kópie nosičov dát nemožno považovať za autentický a hodnoverný zdroj informácií a ich ďalšie uchovávanie nemá zákonný a legitímny dôvod, v dôsledku čoho je takéto uchovávanie v rozpore s čl. 19 ods. 3 Ústavy a čl. 8 Dohovoru, ako aj s princípmi „dobrej správy“. Úrad sa vôbec nevysporiadal s námietkou spoločnosti PEZA, že inšpekcia Úradu predstavuje špecifický administratívny postup, na ktorý sa primerane vzťahujú zásady správneho konania, vrátane zásady úzkej súčinnosti (§ 3 ods. 2 Správneho poriadku). Povinnosť správneho orgánu umožniť nahliadnutie do spisu je pritom jej imanentnou súčasťou. Skutočnosť, že neumožnenie prešetrovaného subjektu nahliadnuť do spisu z prešetrovania je nezákonné a v rozpore so zásadou súčinnosti, výslovne potvrdil aj Najvyšší súd SR v rozsudku z 5. apríla 2011. sp. zn. 3 Sžz 1/2011 („Rozsudok ŠEVT“). Irelevantný by bol aj prípadný protiargument, že v čase vydania Rozsudku ŠEVT nebolo v ZOHS ustanovenie § 23 v dnešnom znení. Existuje totiž konštantná judikatúra, podľa ktorej ak aj osobitný právny predpis výslovne vylučuje aplikáciu Správneho poriadku, základné zásady správneho konania zakotvené v § 3 Správneho poriadku sa aj tak musia uplatniť (napr. rozsudok Najvyššieho súdu SR z 27. marca 2012. sp. zn. 1Sžr 68/2011. bod 74: rozsudok Najvyššieho súdu SR zo 14. októbra 2015. sp. zn. 10Sžo/14/2015). Úrad tak tým, že odmieta spoločnosti PEZA sprístupniť spis z prešetrovania, porušuje zásadu úzkej súčinnosti a koná nezákonne, účelom umožnenia prístupu do spisu je (okrem iného) aj zabezpečenie rovnosti zbraní a práva na obhajobu v súdnom konaní. Rovnaký princíp sa aplikuje aj na spisy z prešetrovania, vrátane tých, ktoré obsahujú podklady pre odôvodnenie výkonu inšpekcie. Postup, ktorým Úrad zabraňuje spoločnosti PEZA v prístupe k týmto spisom, nemá oporu v zákone a je aj v rozpore s predchádzajúcou praxou. Najvyšší súd SR v prípade DWC nielenže nariadil Úradu umožniť prístup k spisu obsahujúcemu podklady pre odôvodnenie inšpekcie v danom prípade, ale zároveň - rešpektujúc princíp rovnosti zbraní - umožnil žalobcovi, aby sa k sprístupneným podkladom v súdnom konaní vyjadril. Podotýkame že rovnako išlo o prieskum zákonnosti postupu Úradu pri inšpekcii (vtedy ešte podľa § 250v OSP upravujúceho žalobu proti nezákonnému zásahu orgánu verejnej správy). Inými slovami, tým, že Úrad počas prešetrovania neumožňuje spoločnosti PEZA nahliadnuť do spisu z prešetrovania a do podkladov na výkon Inšpekcie, porušuje taktiež princíp rovnosti zbraní a znemožňuje spoločnosti PEZA náležite realizovať svoje právo na obhajobu. 16. Žalovaný sa v duplike zo dňa 27.05.2021 vyjadril k replike žalobcu tak, že zopakoval argumentáciu k potrebe predchádzajúceho súhlasu súdu s výkonom inšpekcie, k absencii všeobecne záväznej právnej úpravy nakladania s dátami a ich likvidácie, k argumentácii, že postup úradu pri kopírovaní počítačových dát na dátové nosiče vykazuje nezrovnalosti v súvislosti so zabezpečovaním autenticity a hodnovernosti kopírovaných dát, v dôsledku čoho je ich použitie nezákonné, ktorú ďalej rozvinul. 17. V dôvodovej správe k zákonu č. 204/2004 Z. z., ktorým sa menil a dopĺňal zákon o ochrane hospodárskej súťaže, a ktorý prvýkrát zaviedol úpravu procesného postupu pri vydávaní súdneho súhlasu s inšpekciou v súkromných priestoroch a náležitosti návrhu úradu na vydanie tohto súhlasu, cit.: „... dopĺňa zákon č. 99/1963 Zb. Občiansky súdny poriadok v znení neskorších predpisov (ďalej len „Občiansky súdny poriadok“) tým, že dáva súdu právomoc vydať súhlas s inšpekciou v iných ako podnikateľských objektoch, priestoroch a dopravných prostriedkoch podnikateľa ako aj v súkromných objektoch, priestoroch a dopravných prostriedkoch jeho predstaviteľov a zamestnancov komisiou alebo úradom...“. Súkromné priestory predstavujú iné priestory ako priestory a dopravné prostriedky podnikateľa, ktoré súvisia s jeho činnosťou alebo konaním, pri ktorých predpokladom na inšpekciu je vydanie súhlasu súdu s inšpekciou. Podľa zákona ide o prípady inšpekcií uvedené v § 22a ods. 8, t .j. inšpekciu v priestoroch iných ako sú podnikateľské priestory - v súkromných priestoroch. Ustanovenia SSP upravujú konkrétny procesný postup v osobitnom prípade, na ktorý odkazuje zákon o ochrane hospodárskej súťaže len v § 22a ods. 8 - inšpekcie v súkromných priestoroch. Pri jeho doterajších inšpekciách nebol potrebný predchádzajúci súhlas súdu. Inšpekcie v podnikateľských priestoroch úrad vždy vykonával, aj naďalej vykonáva na základe poverenia, teda bez predchádzajúceho súdneho súhlasu s inšpekciou. V súlade s doterajšou praxou úradu nevznikla pochybnosť o tom, či pre inšpekciu v objektoch, priestoroch a dopravných prostriedkoch podnikateľa je potrebný súhlas súdu. Povinnosť podať návrh na súhlas súdu s inšpekciou spôsobom podľa § 22 ods. 1 písm. k) zákona účinnom od 01.07.2014 je ustanovená len na výkon inšpekcie podľa § 22a ods. 8 zákona. To znamená, že predchádzajúci súhlas je potrebný len v prípade inšpekcie, ktorú správny orgán mieni vykonať v iných objektoch, priestoroch a dopravných prostriedkoch ako tie, ktoré súvisia s činnosťou alebo s konaním podnikateľa (napr. inšpekcia v súkromných priestoroch). Poukázal na rozhodnutie Krajského súdu zo dňa 21.11.2018 vo veci sp. zn. 2S/273/2017, v ktorom sa tento stotožnil s názorom, že nejde o judikatúru Najvyššieho súdu SR, ale iba o ojedinelý prípad, v prípade Capgemini boli faktické okolnosti úplne odlišné od okolností prípadu žalobcu. Zákon o ochrane hospodárskej súťaže priamo predpokladá, že inšpekcia sa má vykonávať predovšetkým v priestoroch podnikateľa. Nepredpokladá sa, že úrad bude vykonávať inšpekciu mimo priestorov podnikateľa s výnimkou oprávnenia odňať podklady a nosiče s informáciami s cieľom vyhotoviť kópie alebo získať prístup k informáciám podľa § 22a ods. 5 zákona alebo podľa už spomínaného § 22a ods. 8 zákona. Z prístupu ESĽP je zrejmé, že ochrana práv si nevyžaduje zmenu slovenskej právnej úpravy, resp. jej interpretácie, lebo ochrana práv je zabezpečená už teraz, vždy bola súladná s judikatúrou. Úrad, ako ústredný orgán štátnej správy, ktorého úlohou je zabezpečiť ochranu a podporu hospodárskej súťaže, musí pri výkone svojich právomocí dodržiavať určité zákonné lehoty ako aj základné princípy správneho konania. V prípade, ak správnym žalobám vo veciach ochrany pred iným zásahom orgánu verejnej správy nie je priznaný odkladný účinok, úrad môže, ba dokonca musí konať a prešetrovať možné protisúťažné správanie ďalej. Nejde teda o žiadne „svojvoľné“ prípadne „účelové“ konanie/postup úradu, ktorým by tento sledoval marenie súdnej kontroly vykonanej inšpekcie. Ide o bežný postup, ktorý je v súlade so zákonom o ochrane hospodárskej súťaže ako aj príslušnými predpismi upravujúce správne konanie. Poukázal na rozhodnutie Najvyššieho súdu SR zo dňa 13.11.2012, sp. zn. 3Sžz/2/2012 (publikované po č. 98 v Zbierke stanovísk najvyššieho súdu a súdov SR 7/2013) a na uznesenie Ústavného súdu SR. sp. zn. III. ÚS 676/2016 a sp. zn. II. ÚS 319/2017. Následná súdna kontrola naďalej existuje, avšak v prípadoch, kedy už úrad vydal prvostupňové rozhodnutie, by malo mať rozhodovanie o rozklade ako riadnom opravnom prostriedku proti prvostupňovému rozhodnutiu úradu, v ktorom sa rovnako posudzuje zákonnosť vykonanej inšpekcie, prednosť pred súdnou kontrolou v rámci konania o ochrane pred iným zásahom orgánu verejnej správy. Následná súdna kontrola je však zabezpečená aj po vydaní právoplatného druhostupňového rozhodnutia úradu možnosťou podať správnu žalobu podľa § 194 SSP, predmetom ktorej môže byť aj posúdenie postupu úradu pred začatím správneho konania, teda zákonnosti inšpekcie. Z vyššie uvedeného vyplýva, že by správny súd nemal svojou rozhodovacou činnosťou nahradiť správnu úvahu a rozhodnutie orgánu verejnej správy, inak by sa tým poprel zmysel a úlohu správnych orgánov. Ak sa teda žalobca domnieva, že postupom úradu boli v správnom konaní porušené jeho práva a oprávnené záujmy, bude mať možnosť po vydaní prvostupňového rozhodnutia úradu domáhať sa ich ochrany najprv prostredníctvom rozkladu proti prvostupňovému rozhodnutiu úradu, a následne prostredníctvom žaloby na preskúmanie zákonnosti postupu a rozhodnutia správneho orgánu, po vydaní druhostupňového rozhodnutia úradu v administratívnom konaní. V tomto prípade vôbec nejde o otázku, či neskorší predpis ruší skorší a to práve z dôvodu, že znenie SSP odkazujúci na súdny súhlas s inšpekciou podľa osobitného predpisu, ktorým je v tomto prípade zákon o ochrane hospodárskej súťaže, je úplne totožný s predchádzajúcim znením OSP. SSP je procesný predpis pre postup súdu a účastníkov konania, ktorý stanovuje náležitosti návrhu. Kedy, v akých prípadoch sa taký návrh na súd podáva upravuje práve zákon o ochrane hospodárskej súťaže. Zákon o ochrane hospodárskej súťaže je zákonom, ktorý primárne a priamo upravuje ako lex specialis pôsobnosť a právomoc úradu pre oblasť hospodárskej súťaže, čo, kedy a za akých podmienok môže úrad konať. SSP je procesným kódexom, ktorý upravuje podmienky konania, postup súdu a strany súdneho konania, náležitosti návrhov a podaní. V tomto prípade preto neexistuje žiadny spor o výklad a SSP rozhodne neruší zákon o ochrane hospodárskej súťaže, pretože nemá v zákone čo rušiť. Ak by zákonodarca mal v úmysle rušiť, resp. zmeniť ustanovenie § 22a ods. 8 zákona, tento by musel novou úpravou SSP priamo novelizovať. 18. Rozsudok ESĽP vo veci sťažnosti 50882/99 Petri Sallinen a iní proti Fínsku, riešil primárne otázku poskytnutia ochrany dôvernej komunikácii medzi advokátom a klientom, v súvislosti s povinnosťou advokáta zachovávať mlčanlivosť, ktorá bola získaná obhliadkou vykonanou v rámci trestného konania, v ktorom tento advokát bol podozrivou osobou z prešetrovaného trestného činu. Nedostatočná právna úprava, resp. právne záruky mali spočívať v absencii platných právnych predpisov dostatočne upravujúcich otázku vyhľadávania, zhromažďovania a nakladania s „privilegovaným materiálom“. Predmetom právnej veci bola obhliadka vykonáva orgánmi činnými v trestnom konaní, nie inšpekcia vykonaná orgánom na ochranu hospodárskej súťaže. Podľa právneho názoru ESĽP v súvislosti s posudzovaním čl. 8 Dohovoru, komunikáciu s advokátom môže určitý orgán verejnej moci zadržať a prezerať len ak má tento orgán v príslušnom právnom poriadku zákonný podklad (zmocnenie), ktorý je všeobecne dostupný, ktorého následky/účinky sú dostatočne predvídateľné a ktorý dostatočne podrobne, jasne a zrozumiteľne vymedzuje, za akých okolností a podmienok môže orgán verejnej moci vstúpiť do dôvernej komunikácie s advokátom. Toto rozhodnutie sa nevzťahuje na akúkoľvek komunikáciu podnikateľskej povahy, ktorá nie je predmetom dôvernej komunikácie medzi podnikateľom a jeho advokátom. V tomto prípade bol žalobca úradom vyzývaný, aby odôvodnil, prečo ním označené údaje spadajú podľa neho pod ochranu dôvernosti komunikácie medzi advokátom a jeho klientom a akým spôsobom malo byť zasiahnuté do jeho práv. Tieto skutočnosti však žalobca neosvedčil. Pritom bremeno dokazovania, resp. identifikovania zásahu do práv je na strane žalobcu. Z jeho tvrdení žiadny zásah do práv nevyplýva. V tomto prípade však osoba, u ktorej bola vykonaná namietaná inšpekcia je právnickou osobou podnikateľom, nie fyzickou osobou, resp. fyzickou osobou - podnikateľom. Inšpekcia bola vykonaná v podnikateľských priestoroch žalobcu a dôkazy, ktoré úrad na inšpekcii získal, sa týkajú výlučne výkonu činnosti žalobcu a ide o skutočností podnikateľskej povahy. V porovnaní s fyzickou osobou musia podnikatelia z povahy ich výkonu činnosti znášať väčšiu mieru zásahu do ich práv zo strán orgánov verejnej moci, najmä ak ide o zásah legitímny. Inšpekcia úradu bola vykonaná v súlade s platným a účinným právom, teda v zmysle zákona o ochrane hospodárskej súťaže v znení platnom a účinnom v čase výkonu inšpekcie, ktorý určitý zásah do práv podnikateľa predpokladá. V žiadnom prípade preto nemožno hovoriť o nezákonnom zásahu a už vôbec nie o zásahu do práva na súkromie podnikateľa podľa čl. 19 ods. 3 Ústavy SR. Aj keby mal úrad aplikovať názor ESĽP aj na tento prípad, sám ESĽP poznamenal, že výraz „v súlade so zákonom“ v zmysle článku 8 ods. 2 Dohovoru vyžaduje po prvé to, aby napadnuté opatrenie malo nejaký základ vo vnútroštátnom práve; odkazuje tiež na kvalitu predmetného zákona a vyžaduje, aby bol prístupný dotknutej osobe, ktorá musí byť navyše schopná predvídať jeho dôsledky pre ňu, a aby bola zlučiteľná s právnym poriadkom. Otázka ochrany súkromia podnikateľského prostredia bola aj predmetom posúdenia Ústavného súdu SR. V náleze sp. zn. II. ÚS 792/2016 z 9. mája 2017 Ústavný súd uvádza, že je dôležité, cit.: „...skúmať, či zásah do práva na ochranu súkromia podnikateľských subjektov, spočívajúci vo vykonaní kontroly(šetrenia) v ich prevádzke orgánmi verejnej moci, bol v súlade s právom, sledoval legitímny cieľ a bol nevyhnutný v demokratickej spoločnosti v záujme ochrany kvalifikovaného záujmu.“ Oprávnenie úradu vykonať inšpekciu vyplýva priamo zo zákona, platného a účinného v čase výkonu inšpekcie, t. .j ide o opatrenie, ktoré má základ vo vnútroštátnom práve, konkrétne vo všeobecne záväznom právnom predpise, ktorým je zákon. Schválené a prijaté zákony sa zverejňujú v Zbierke zákonov SR a teda sú verejne dostupné pre každého. Zákon presne vymenúva a definuje konania, ktoré sa považujú za protiprávne, ako aj oprávnenie úradu vykonať inšpekciu v prípade existencie podozrenia na možné porušenie pravidiel hospodárskej súťaže. Všetky tieto skutočnosti sú adresátom právnej úpravy, teda podnikateľom, známe, a tak musia byť schopní predvídať aj dôsledky takejto inšpekcie. Vzhľadom na to, že pravidlá platia a sú účinné niekoľko rokov, nemožno hovoriť ani o nezlučiteľnosti postupu úradu s právnym poriadkom SR. Úrad má vypracovaných viacero interných dokumentov, ktoré upravujú registratúrny plán a poriadok, ako aj nakladanie so záznamami, resp. dátami, ktoré úrad získal. V prvom rade, úrad je ústredným orgánom štátnej správy, ktorému vyplýva zo zákona č. 395/2002 Z. z. o archívoch a registratúrach a o doplnení niektorých zákonov v znení neskorších predpisov povinnosť viesť riadnu registratúru, pričom daný registratúrny plán podlieha schvaľovaniu Ministerstvom vnútra Slovenskej republiky. Všetky dáta, resp. dokumenty, s ktorými úrad pracuje počas prešetrovania, vedenia správneho konania, ako aj pri bežnej činnosti úradu sú v jeho zmysle riadne evidované ako registratúrne záznamy. Úrad má vypracovaných a dodržiava pri svojej činnosti viacero interných predpisov, ktoré upravujú špecifiká nakladania s dokumentami úradom. Sú nimi Smernica č. 6/2016 o ochrane práv dotknutých osôb pri zbere a zabezpečení elektronických údajov v elektronickej podobe, Smernica č. 17/2013 o procesných pravidlách uplatňovaných pri vymazávaní alebo inej likvidácií údajov v elektronickej podobe, Usmernenie k právomoci úradu vykonávať inšpekcie, ako aj Metodický pokyn k ochrane a zabezpečeniu obchodného tajomstva a dôverných informácii v konaní pred Protimonopolným úradom SR a k formálnej úprave úradných záznamov v súvislosti s ochranou obchodného tajomstva a dôverných informácii. 19. Úrad v rámci prešetrovania predovšetkým vlastnou vyhľadávacou činnosťou zbiera informácie z verejne dostupných zdrojov, tieto skúma a analyzuje. V tejto fáze je najmä pri podozreniach na závažné porušenie zákona, dôležitý aj prvok utajenia, pretože už aj samotná informácia, že určitý trh alebo koncentrácia je predmetom záujmu úradu, môže viesť k likvidácii dôkazov a k zmareniu ďalšieho vyšetrovania. Účelom prešetrovania je predovšetkým zistiť, či je dôvod na zásah úradu v podobe otvorenia správneho konania. Vo fáze prešetrovania, kedy sa len overujú podozrenia úradu a v tejto fáze ani nevystupujú konkrétni podnikatelia ako „obvinení“ a z tohto dôvodu im ani neprináležia práva na obhajobu, kam sa zaraďuje aj právo na prístup k spisu a k tomu sa viažuca požiadavka na riadne vedenie spisu. Úrad v tejto súvislosti poukazuje aj na ustálenú judikatúru Súdneho dvora EÚ o tom, že v prípade prieskumu rozhodnutí o inšpekcii Komisie, táto nie je povinná podklady na inšpekciu sprístupniť prešetrovaným podnikom, ale len súdu za účelom prieskumu jej postupov. Úrad teda nie je povinný ani podrobne uvádzať, akými konkrétnymi dôkazmi disponuje. Aj v zmysle európskej judikatúry, napríklad podľa rozsudku vo veci Všeobecného súdu zo dňa 8. marca 2007 vo veci T-339/04 France Télécom SA proti Európskej komisii Všeobecný súd uviedol, že postačuje, ak Európska komisia disponuje informáciami a dôležitými faktickými skutočnosťami, ktoré ju vedú k podozreniu, že sa dotknutý podnikateľ dopustil porušenia, nie je však povinná ich oznamovať subjektu, u ktorého sa vykonáva inšpekcia. S poukazom na európsku judikatúru, úrad nie je povinný podklady na inšpekciu sprístupňovať účastníkom konania, ale len súdu za účelom preskúmania správnosti postupov. Vo všeobecnosti sa totiž údaje z prešetrovania dotknutým podnikateľom neoznamujú, keďže ich zverejnenie v štádiu prešetrovania by mohlo zmariť vyšetrovanie, a dôvody vykonania inšpekcie sa oznámia na účely súdneho prieskumu. V tejto súvislosti úrad pripomína, že v súlade s oprávneniami danými jednotlivým súťažným úradom Nariadením Rady (ES) č. 1/2003 zo 16. decembra 2002 o vykonávaní pravidiel hospodárskej súťaže stanovených v článkoch 81 a 82 a v súlade s konštantnou judikatúrou, proces preukazovania porušenia súťažných pravidiel pozostáva z dvoch fáz, a to z fázy predbežného vyšetrovania, ktorá trvá až do doby vydania výzvy pred vydaním prvostupňového rozhodnutia podľa § 33 zákona, kedy nastupuje druhá fáza, ktorá trvá až do prijatia konečného rozhodnutia vo veci. Prvá fáza je určená na to, aby mohla Európska komisia zistiť všetky relevantné skutkové okolnosti potvrdzujúce, resp. nepotvrdzujúce existenciu porušenia súťažných pravidiel a prijať výzvu. Úrad upresňuje, že výzve pred vydaním rozhodnutia zodpovedá Statement of Objections (Vyhlásenie o výhradách) vydávané Európskou komisiou. Naproti tomu fáza, ktorá trvá od výzvy až do prijatia konečného rozhodnutia vo veci, má umožniť prijať konečné rozhodnutie o porušení. Až vydaním výzvy majú byť dotknutí podnikatelia informovaní o všetkých podkladoch a informáciách, ktoré budú slúžiť ako podklad pre vydanie rozhodnutia. Inak by totiž mohlo dôjsť k tomu, že účinnosť vyšetrovania úradu by bola ohrozená, lebo dotknutý podnikateľ by bol už vo fáze predbežného vyšetrovania schopný identifikovať informácie, ktoré sú Európskej komisii známe, a teda aj tie, ktoré jej ešte známe nie sú. Európska komisia, ako aj úrad však v oboch fázach dbá na to, aby právo na obhajobu podnikateľa nebolo dotknuté. V súlade s § 33 zákona úrad účastníkov správneho konania vyzve, aby sa ústne alebo písomne vyjadrili k podkladu rozhodnutia, spôsobu jeho zistenia, prípadne, aby navrhli jeho doplnenie, a súčasne podáva účastníkom konania informáciu o predbežných záveroch prešetrovania, ku ktorým úrad na základe jemu dostupných informácií a podkladov dospel. Snahou úradu v priebehu každej inšpekcie je samozrejme oddeliť s predmetom inšpekcie nesúvisiace informácie už priamo v priestoroch podnikateľa a zbytočne ich nedržať v priestoroch správneho orgánu, najmä pokiaľ môžu obsahovať aj údaje súkromného charakteru. Tak to bolo aj v prípade inšpekcie vykonávanej u žalobcu. Údaje žalobcu boli vyselektované na mieste vykonávanej inšpekcie, čo znamená, že išlo o dokumenty, ktoré spadajú do predmetu vykonávanej inšpekcie, a teda do priestorov úradu neboli odnesené také dokumenty, ktoré by bolo potrebné ďalej selektovať. Ako už bolo uvedené v predchádzajúcom vyjadrení úradu k žalobe žalobcu, úrad vyhotovil kópie len troch dokumentov, ktoré boli nahraté na DVD z dôvodu ich veľkosti, resp. nemožnosti zabezpečiť ich fyzickú kópiu v čitateľnej podobe. Kópie dokumentov v takejto podobe predstavujú alternatívu listinných kópií. Na ich vyhotovenie a uchovávanie sa preto vzťahujú obdobné štandardy ako pri listinných kópiách. Z toho dôvodu sa nevyžadovalo ani zapečatenie DVD a teda ani nebolo potrebné použitie hash funkcie na zabezpečenie autenticity dát, keďže išlo o údaje už vyselektované a zároveň sa na ňom nenachádzali ani údaje, ktoré by žalobca označil ako údaje alebo informácie spadajúce do rozsahu ochrany komunikácie medzi advokátom a jeho klientom v súvislosti s jeho právom na obhajobu, s ktorými by úrad do vyhodnotenia toho, či spadajú pod rozsah tejto ochrany, nemohol nakladať. Údaje boli skopírované na dva DVD nosiče, pričom jedna kópia bola odovzdaná zástupcovi žalobcu, čo priamo vyplýva aj zo zápisnice z vykonanej inšpekcie. Autenticita týchto údajov skopírovaných na DVD bola potvrdená podpisom zástupcu podnikateľa. Nejde o prípady, kedy úrad z objektívnych dôvodov nemôže prehliadnuť všetky údaje na mieste, ale musí niektoré elektronické údaje vyselektované na základe kľúčových slov skopírovať a prehliadať ich až následne v priestoroch úradu. Až v takýchto prípadoch sa v súlade so Smernicou upravujúcou ochranu práv dotknutých osôb vyžaduje skopírovanie údajov s výpočtom tzv. hashových hodnôt, t. j. spôsobom, ktorý zabezpečuje autenticitu dát. Žalobca nijakým spôsobom neodôvodňuje, ako môže skutočnosť, že úrad niečo neopatril hash hodnotou, zasiahnuť do jeho práv. Žalobca len opakovane konštatuje, že úrad podľa jeho názoru niečo neurobil správne, avšak nie je z jeho tvrdení vôbec zrejmé, ako sa to dotýka jeho práv, resp. ako ich to zasiahlo. Úrad v tejto fáze prešetrovania, kedy bola žalobcom podaná žaloba, ešte nič nevyhodnotil a je vecou úradu ako unesie dôkazné bremeno o porušení a zabezpečení hodnovernosti získaných dôkazov. Z toho dôvodu úrad nerozumie, porušenie čoho, akého práva, by týmto malo nastať, nakoľko daná skutočnosť sama o sebe nijak nezasahuje do práv žalobcu. 20. Žalobca podaním zo dňa 13.08.2019 upozornil na prehlbovanie nezákonného zásahu, ktoré má podľa žalobcu spočívať v postupe úradu, ktorým úrad pokračuje v správnom konaní a v oboznamovaní sa s dôvernou komunikáciou medzi advokátom a klientom, označenou žalobcom ako „zapečatená komunikácia“ napriek tomu, že ešte nebolo rozhodnuté o návrhu na odkladný účinok žalobe žalobcu proti inému zásahu orgánu verejnej správy, ktorá je predmetom tohto súdneho konania. Pričom podľa žalobcu mal úrad vo svojej žiadosti navyše zamlčať, že plánuje pristúpiť k odpečateniu a prečítaniu tejto zapečatenej komunikácie. Za dôvernú komunikáciu medzi advokátom a klientom označuje žalobca v tomto prípade konkrétne komunikáciu, ktorú úrad získal na inšpekcii v priestoroch spoločnosti PENAM Slovakia, a.s. (ďalej ako „PENAM SK“). 21. Žalovaný v podaní zo dňa 27.02.2023 uviedol, že vedená komunikácia sa v žiadnom prípade netýka žalobcu PEZA a.s. ani tohto súdneho konania, ktorého predmetom je prieskum postupu úradu v súvislosti s inšpekciou vykonávanou u žalobcu. Úrad v dňoch 27. až 29.06.2017 vykonal v priestoroch žalobcu, spoločností PENAM SK a PRVÁ BRATISLAVSKÁ PEKÁRENSKÁ a.s. (ďalej ako „PBP“) inšpekciu. Proti postupu úradu pri výkone uvedenej inšpekcie boli podané správne žaloby na ochranu proti inému zásahu aj zo strany žalobcu, ale aj ďalších podnikateľov, o ktorých sa vedú na Krajskom súde ďalšie súdne konania pod sp. zn. 8Sa/69/2017, 7Sa/75/2017, 6Sa/75/2017 a 4Sa/75/2017. Žalobca spolu s ďalšími žalobcami vo vymenovaných súdnych konaniach zároveň žiadali súd aj o priznanie odkladného účinku podaným správnym žalobám. Krajský súd však uznesením zo dňa 21.12.2017 zamietol návrh žalobcu na priznanie odkladného účinku žalobe žalobcu v danom konaní, a odkladný účinok nepriznal ani vyššie uvedeným súvisiacim správnym žalobám ďalších podnikateľov. Vzhľadom na skutočnosť, že na prešetrení možného podozrenia úradu z porušenia povinností oznámiť koncentráciu, ktorá mala byť v zmysle § 10 ods. 7 zákona o ochrane hospodárskej súťaže úradu oznámená, ako aj možného porušenia zákazu vykonávať práva a povinnosti vyplývajúce z realizácie takejto koncentrácie spočíva verejný záujem, úrad je povinný konať a preto úrad pokračoval v zmysle § 22 ods. 1 písm. b) zákona o ochrane hospodárskej súťaže v prešetrovaní. Každé predĺženie nečinnosti úradu v danom prešetrovaní môže mať za následok, že podmienky na trhu budú natoľko zmenené, že ich nebude možné zvrátiť. V predmetnom prípade bol úradu zapožičaný záznam č. 19 D./XXXX- Zápisnica PENAM z inšpekcie spolu s prílohami, teda záznam týkajúci sa inšpekcie vykonanej úradom v priestoroch podnikateľa PENAM SK, ktorý sa, logicky, vôbec netýkal žalobcu PEZA a.s. a vyjadrenie žalobcu v tomto konaní považuje úrad, aj vzhľadom na uvedené, za bezpredmetné. Čo sa týka „zapečatenej emailovej komunikácie“, ktorá je súčasťou administratívneho spisu a ktorej otváranie žalobca namieta, čím dôvodí aj prehlbujúci sa nezákonný zásah zo strany úradu, keďže táto má predstavovať dôvernú komunikáciu medzi advokátom a klientom je z podania žalobcu zrejmé, že sa týka komunikácie spoločnosti PENAM SK. Informácie, ktoré sú súčasťou predmetného administratívneho spisu a ktorého nesprístupnenia sa žalobca domáha, úrad získal na inšpekcii vykonanej v dňoch 27.-28.06.2017 u podnikateľa PENAM SK, nie v priestoroch žalobcu. Akékoľvek nakladanie s touto dotknutou emailovou komunikáciou, ktorá je obsahom administratívneho spisu preto podľa úradu nemohla mať žiadny vplyv na žalobcu, resp. na predmetné súdne konanie, lebo sa v žiadnom rozsahu netýkajú jeho komunikácie, ale práve podnikateľskej činnosti podnikateľa PENAM SK. V prípade žalobcu boli v priebehu inšpekcie vyselektované údaje na mieste vykonávanej inšpekcie, a teda do priestorov úradu neboli odnesené také dokumenty, ktoré by bolo potrebné ďalej selektovať. V elektronickej podobe bola vyhotovená kópia iba troch dokumentov, ktoré boli „vyselektované“ a teda išlo o dokumenty, ktoré spadajú do predmetu vykonávanej inšpekcie. Kópie týchto dokumentov boli nahrané na DVD z dôvodu veľkosti týchto dokumentov. Na DVD sa ani nenachádzali údaje, ktoré by žalobca označil ako údaje spadajúce do rozsahu ochrany komunikácie medzi advokátom a jeho klientom v súvislosti s jeho právom na obhajobu (teda nejde o údaje, s ktorými by úrad do vyhodnotenia toho, či spadajú pod rozsah tejto ochrany nemohol nakladať). Vyhodnotenie toho, či niektoré dokumenty je alebo nie je možné použiť v správnom konaní je navyše v kompetencii orgánu, ktorý správne konanie vedie. 22. Žalobca sa ďalej vyjadril vo vyjadrení zo dňa 13.03.2023 tak, že (A) úrad vykonal inšpekciu bez predchádzajúceho súhlasu súdu, ktorý bol na jej vykonanie potrebný. ak však predchádzajúci súhlas nie je potrebný, tak platí, že súdna kontrola ex post facto, tak ako je upravená v ssp, nie je spôsobilá tento nedostatok vyvážiť, nakoľko nie je bezprostredná a dostatočne účinná; zhrnul doterajšiu argumentáciu PEZA, (B) neexistuje všeobecne záväzná právna úprava nakladania s počítačovými dátami ani ich likvidácie a teda chýba dôležitá procesná záruka zákonnosti a úrad nemôže dáta získané počas inšpekcie legitímne držať a nakladať s nimi, (C) že postup úradu pri kopírovaní počítačových dát na dátové nosiče vykazuje nezrovnalosti v súvislosti so zabezpečovaním autenticity a hodnovernosti kopírovaných dát, v dôsledku čoho je ich použitie nezákonné. 23. SSP Žaloby proti inšpekciám Úradu medzi prioritné veci nezaraďuje. SSP neukladá súdu žiadnu konkrétnu zákonnú lehotu na ich rozhodnutie vo veci. Súčasne, SSP ani príslušný rozvrh práce Krajského súdu neukladajú ani povinnosť ich prednostného vybavovania. Až právoplatné rozhodnutie vo veci samej môže v zásade odstrániť stav právnej neistoty, v ktorej sa osoba domáhajúca sa rozhodnutia všeobecného súdu nachádza. Česká procesná úprava, po tom ako jej bola vyčítaná zo strany ESĽP nedostatočná a neúčinná ex post kontrola, ktorá bola poskytovaná po niekoľkých rokoch od zásahu do práva garantovaného čl. 8 Dohovoru, zaradila žaloby proti nezákonnému zásahu orgánu verejnej správy medzi žaloby, ktoré sú správne súdy povinné prerokovať a rozhodnúť prednostne, čo znamená, že o týchto zásahových žalobách proti inšpekciám českého ÚOHS15 české správne súdy rozhodujú v lehotách počítaných rádovo v mesiacoch. Legislatívna úprava v SSP nezabezpečuje bezprostrednosť a účinnosť súdnej kontroly ex post facto, preukazuje aj aplikačná prax. Konkrétne poukazuje na fakt, že Úrad v rámci toho istého prešetrovania vykonal v júni 2017 spolu tri inšpekcie (vrátane Inšpekcie), pričom v nadväznosti na kroky Úradu pri týchto inšpekciách bolo podaných na Krajský súd spolu päť žalôb proti inému zásahu orgánu verejnej správy (na základe ktorých je vedených päť súdnych konaní). V žiadnom z týchto konaní Krajský súd doposiaľ (t.j. ani po vyše piatich rokoch a šiestich mesiacoch od podania žalôb) vo veci nerozhodol a ani neuskutočnil pojednávanie. Ani po takmer šiestich rokoch od vykonania napadnutých inšpekcií súvisiacich s tým istým prešetrovaním zo strany Úradu neboli v rámci žiadneho súdneho konania o prieskume predmetného postupu Úradu meritórne rozhodnuté, resp. neboli vykonané žiadne kroky, ktoré by mohli byť považované za súdnu kontrolu postupu Úradu, a už vôbec nie kroky, ktoré by boli bezprostredné alebo účinné. Z vyššie uvedeného je zrejmé, že legislatívne a systémové nastavenie súdnej kontroly inšpekcií Úradu ex post facto v slovenských podmienkach požiadavky vymedzené judikatúrou ESĽP nespĺňa. Z judikatúry ESĽP vyplýva, že ak súd nemôže na základe žaloby nariadiť vrátenie, resp. odstránenie nezákonne získaných dôkazov z inšpekcie súťažného orgánu, nejde o účinnú súdnu ochranu. Pri žalobe podanej proti prípadnému rozhodnutiu Úradu súd takúto právomoc nemá (na rozdiel od zásahovej žaloby). PEZA ani nie je účastníkom správneho konania, ktoré Úrad v nadväznosti na Inšpekciu vedie (Úrad jej dokonca nepriznal ani len postavenie tretej strany), a teda nebude mať proti prípadnému rozhodnutiu Úradu aktívnu žalobnú legitimáciu. Úradu nič nebránilo, aby o takýto ex ante súhlas súd v skutočnosti aj požiadal. Tým, že Úrad vykonal Inšpekciu bez neho, neprípustným spôsobom zasiahol do základného práva spoločnosti PEZA na ochranu súkromia, v dôsledku čoho je celá Inšpekcia (vrátane na nej získaných dôkazov) zaťažená nezákonnosťou. Predmetom prešetrovania Úradu a Inšpekcie nebolo konanie samotnej spoločnosti PEZA, ale tretieho subjektu (PENÁM CZ, prípadne spoločnosti AGROFERT, a.s.). Inými slovami, Inšpekcia bola zameraná na priestory, ktoré nesúvisia s činnosťou alebo s konaním podnikateľa, u ktorého mal Úrad podozrenie, že porušil pravidlá hospodárskej súťaže. Zámerom zákonodarcu bolo a je zaviesť ex ante súdnu kontrolu výkonu inšpekcií Úradom tak, aby každá inšpekcia bola vopred aprobovaná súdom čo do účelu, miesta, času vykonania, odôvodnenosti podozrení vznesených Úradom, ako aj čo do rozsahu a spôsobu vykonania. Pokiaľ došlo k nepriamej novelizácii ZOHS prostredníctvom SSP (na ktorú poukazuje aj člen rekodifíkačnej komisie R. S. T.), nemožno argumentovať špecialitou ZOHS proti tejto novelizujúcej úprave SSP. 24. Úrad nie je v situácii, že by dokázal uchovávať elektronické dáta spoločnosti PEZA odňaté počas Inšpekcie a nakladať s nimi zákonným spôsobom, nakoľko slovenský právny poriadok neobsahuje relevantnú právnu úpravu, ktorej existencia je nevyhnutným predpokladom a požadovanou procesnou zárukou zákonnosti ich uchovávania. Preto Úrad nebol počas Inšpekcie oprávnený skopírovať dáta spoločnosti PEZA na dátové nosiče Úradu. Tým, že tak urobil, postupoval v rozpore s princípom legality (čl. 2 ods. 2 Ústavy a § 3 ods. 1 Správneho poriadku). To znamená, že aj uchovávanie dát spoločnosti PEZA Úradom za absencie takejto úpravy spôsobuje nezákonný zásah do jej práva na súkromie. 25. Ak by aj Úrad v rámci Inšpekcie mohol skopírovať dáta na dátové DVD nosiče, čo popiera, zo Zápisu z prehľadávania obsahu „notebooku p. B.“, ktorý tvorí prílohu č. 2 Zápisnice („Zápis“), nevyplýva (na rozdiel napr. od obdobných zápisov z inšpekcie v PBP), že by Zamestnanci Úradu vyhotovili kryptografické hash kódy kópií dát, ktoré so sebou vzali. Rovnako Zamestnanci Úradu zápisnične nezaznamenali číselné označenie pečatí na obálke, do ktorej boli tieto kópie vložené, čím nevylúčili dostatočne ich opätovné použitie alebo výmenu. Úrad tak nedodržal štandardy požadované judikatúrou (viď Rozsudok A.), ako aj vlastné štandardy na účely zabezpečenia autenticity, hodnovernosti a zákonnosti vyhotovovaní kópii počítačových dát. Za daných okolností nie je možné považovať kópie nosičov dát za autentický a hodnoverný zdroj informácií a ich ďalšie uchovávanie nemá zákonný a legitímny dôvod. V dôsledku toho je takéto uchovávanie v rozpore s čl. 19 ods. 3 Ústavy a čl. 8 Dohovoru, ako aj s princípmi „dobrej správy“. 26. Najvyšší súd v Rozsudku A. konštatuje, že „pri manipulácii s citlivými elektronickými dátami fyzických a právnických osôb je nevyhnutné prijať také opatrenia, ktoré jednoznačne vylúčia akúkoľvek možnosť a pochybnosť o tom, že by s nimi mohlo byť neoprávnene manipulované neoprávnenou osobou alebo zamestnancami orgánu verenej moci“ Je nepochybné, že citlivé údaje spomínané Najvyšším súdom nie sú len Úradom neprehliadnuté dáta alebo komunikácia advokáta s klientom na účely obhajoby, ale napr. aj dáta tvoriace predmet obchodného tajomstva v zmysle § 17 ods. 1 Obchodného zákonníka či dôverné informácie v zmysle § 40 ods. 5 ZOHS. Takýto charakter spĺňajú aj dáta spoločnosti PEZA skopírované počas Inšpekcie na DVD Úradu (čo Úrad ani nespochybňuje). 27. Úrad spis nesprístupnil ani len čiastočne z dôvodu, že by mohlo dôjsť k zmareniu prešetrovania, sa bez bližšieho zdôvodnenia javí ako čisto špekulatívne a účelové. Uvedené platí v danom prípade o to viac, že PEZA sa momentom vykonania Inšpekcie o prešetrovaní Úradu a jeho predmete už aj tak dozvedela. Úrad sa nevysporiadal ani s argumentom spoločnosti PEZA, že účelom umožnenia prístupu do spisu je (okrem iného) aj zabezpečenie rovnosti zbraní a práva na obhajobu v súdnom konaní. Rovnaký princíp sa aplikuje aj na spisy z prešetrovania, vrátane tých, ktoré obsahujú podklady pre odôvodnenie výkonu inšpekcie. Inými slovami, Úrad tým, že počas prešetrovania neumožňuje spoločnosti PEZA nahliadnuť do spisu z prešetrovania a do podkladov na výkon Inšpekcie, porušuje taktiež princíp rovnosti zbraní a znemožňuje spoločnosti PEZA náležíte realizovať svoje právo na obhajobu. PEZA nie je ani účastníkom správneho konania nadväzujúceho na Inšpekciu, a teda ani v priebehu správneho konania nemá prístup do príslušného administratívneho spisu. Úrad tak vystavil spoločnosť PEZA situácii, že de facto v žiadnej z ním opísaných „fáz“ procesu preukazovania nemá prístup do spisu, a teda vôbec nemá možnosť priamo overiť, ako Úrad s podkladmi získanými na Inšpekcii v jej priestoroch ďalej nakladá. Uvedené predstavuje porušenie nielen práva na ochranu súkromia, ale aj porušenie základnej zásady súčinnosti. 28. Žalobca na pojednávaní uviedol, že v tejto veci ide o ochranu súkromia právnickej osoby, súhlas súdu s inšpekciou bol potrebný a to s poukazom na zmenu procesných predpisov od 1.7.2016. Ochrana proti inému zásahu v tejto veci a ďalších štyroch veciach nepredstavuje účinný prostriedok nápravy, pretože konanie trvá doposiaľ 6,5 roka. Do tohto obdobia rozhodoval NS SR v senáte do 9 mesiacov, pričom ide o systémové legislatívne nastavenia. Pokiaľ ide o druhý žalobný bod, žalobca poukazuje na rozhodnutie ESĽP B. bod 76, bod 82, bod 89, bod 90, bod 93 a namieta manipuláciu so súbormi 2x word a 1x excel na DVD ich zabezpečenie zalepením, podpisom, pečiatkou, pričom nie je vylúčené, že mohli byť stiahnuté do PC prepísané a použité u iného súťažiteľa. Nie je zabezpečené overenie autenticity a bezpečná ochrana dát. 29. Žalovaný na pojednávaní uviedol, že inšpekcia sa vykonávala v priestoroch podnikateľa na dvoch notebookoch, podľa kľúčových slov a dáta sa zhromaždili na neprepísateľnom disku. Jedna kópia bola odovzdaná podnikateľovi, ak by došlo k manipulácii, bolo by to viditeľné. Rozsudok vo veci B. nie je na tento prípad použiteľný. Úrad postupuje pri manipulácii s dátami v súlade so zákonom, internými smernicami, metodickým pokynom. Pokiaľ ide o autenticitu DVD ide o alternatívu listín, výpočet hash hodnôt nie je jediný spôsob a vykonáva sa, iba ak selekcia údajov pokračuje v priestoroch úradu. V danom prípade bola ukončená v priestoroch podnikateľa. K hodnote hash poukázal na rozhodnutie KS BA 2S/273/2017. Pokiaľ ide o nazeranie do spisu žalobcu, spis sa podľa § 23 ZOHS nesprístupnenie až do oznámenia o začatí správneho konania. Žalobca je kontrolovaný podnikateľom, ktorý je účastníkom konania. Zákon umožňuje priznať postavenie tretej osoby. Žalobca nevyzval úrad na overenie autenticity. Pokiaľ ide o súhlas súdu s inšpekciou, zákon bol a je jednoznačný. To, že súd nekoná, neznamená to neexistenciu účinnej ex post ochrany. Ak by došlo k strate údajov, bolo by to zistiteľné. Je overiteľná nezmeniteľnosť, ďalšie zabezpečenie nie je potrebné, nemá za následok nezákonnosť inšpekcie. 30. Na základe zákona č. 151/2022 Z. z. bol s účinnosťou od 01.06.2023 zriadený Správny súd v Bratislave, na ktorý prešiel výkon súdnictva z Krajského súdu v Bratislave vo všetkých veciach, v ktorých je daná právomoc správnych súdov, vrátane prejednávanej veci a podstatné skutkové tvrdenia a právne argumenty posúdil nasledovne: 31. Podľa § 2 ods. 1 SSP v správnom súdnictve poskytuje správny súd ochranu právam alebo právom chráneným záujmom fyzickej osoby a právnickej osoby v oblasti verejnej správy a rozhoduje v ďalších veciach ustanovených týmto zákonom. 32. Podľa § 2 ods. 2 SSP každý, kto tvrdí, že jeho práva alebo právom chránené záujmy boli porušené alebo priamo dotknuté rozhodnutím orgánu verejnej správy, opatrením orgánu verejnej správy, nečinnosťou orgánu verejnej správy alebo iným zásahom orgánu verejnej správy, sa môže za podmienok ustanovených týmto zákonom domáhať ochrany na správnom súde. 33. Podľa § 3 ods. 1 písm. e) SSP iným zásahom orgánu verejnej správy faktický postup vykonaný pri plnení úloh v oblasti verejnej správy, ktorým sú alebo môžu byť práva, právom chránené záujmy alebo povinnosti fyzickej osoby a právnickej osoby priamo dotknuté; iným zásahom je aj postup orgánu verejnej správy pri výkone kontroly alebo inšpekcie podľa osobitného predpisu, ak ním sú alebo môžu byť práva, právom chránené záujmy alebo povinnosti fyzickej osoby a právnickej osoby priamo dotknuté. 34. Podľa § 5 ods. 2 SSP konanie pred správnym súdom je jednou zo záruk ochrany základných ľudských práv a slobôd a ochrany práv a oprávnených záujmov účastníkov administratívneho konania. 35. Podľa § 5 ods. 3 SSP pri rozhodovaní správny súd dbá na ochranu zákonnosti a verejného záujmu. 36. Podľa § 5 ods. 4 SSP správny súd postupuje a rozhoduje v súlade s platnými a účinnými právnymi predpismi so zohľadnením ich právnej sily a v súlade so základnými princípmi tohto zákona. 37. Podľa § 6 ods. 1 SSP správne súdy v správnom súdnictve preskúmavajú na základe žalôb zákonnosť rozhodnutí orgánov verejnej správy, opatrení orgánov verejnej správy a iných zásahov orgánov verejnej správy, poskytujú ochranu pred nečinnosťou orgánov verejnej správy a rozhodujú v ďalších veciach ustanovených týmto zákonom. 38. Podľa § 134 ods. 1 SSP správny súd je viazaný rozsahom a dôvodmi žaloby, ak nie je ďalej ustanovené inak. 39. Podľa § 135 ods. 1 SSP na rozhodnutie správneho súdu je rozhodujúci stav v čase právoplatnosti rozhodnutia orgánu verejnej správy alebo v čase vydania opatrenia orgánu verejnej správy. 40. Podľa § 181 ods. 1 SSP fyzická osoba alebo právnická osoba musí správnu žalobu podať v lehote dvoch mesiacov od oznámenia rozhodnutia orgánu verejnej správy alebo opatrenia orgánu verejnej správy, proti ktorému smeruje, ak tento zákon alebo osobitný predpis neustanovuje inak. 41. Podľa § 183 SSP žalobca môže rozšíriť správnu žalobu alebo doplniť správnu žalobu o ďalší žalobný návrh alebo o ďalšie žalobné body len v lehote ustanovenej na podanie žaloby. 42. Podľa § 252 ods. 1 SSP žalobca sa môže žalobou domáhať ochrany pred iným zásahom orgánu verejnej správy, ak takýto zásah alebo jeho následky trvajú alebo ak hrozí jeho opakovanie. 43. Podľa § 252 ods. 2 SSP žalobca sa môže žalobou domáhať aj určenia nezákonnosti už skončeného iného zásahu orgánu verejnej správy, ak počas jeho trvania nebolo možné podať žalobu podľa odseku 1 a rozhodnutie správneho súdu je dôležité na náhradu škody alebo inú ochranu práv žalobcu. 44. Podľa § 254 SSP legitimovaným na podanie žaloby proti inému zásahu je fyzická osoba alebo právnická osoba, ktorá o sebe tvrdí, že bola ukrátená na svojich právach alebo právom chránených záujmoch iným zásahom orgánu verejnej správy priamo zameraným alebo vykonaným proti nej, prípadne priamo dotknutá jeho následkami. 45. Podľa § 260 SSP ak žalovaný po podaní žaloby podľa § 252 ods. 1 upustil od napadnutého iného zásahu a podľa okolností odstránil jeho následky, správny súd konanie po vyjadrení žalobcu uznesením zastaví. 46. Podľa § 262 ods. 1 SSP ak správny súd po preskúmaní zistí dôvodnosť žaloby podľa § 252 ods. 1, uznesením zakáže žalovanému pokračovať v napadnutom inom zásahu, a ak je to možné, uloží mu povinnosť obnoviť stav pred zásahom. Vydaním tohto uznesenia sa súdne konanie nekončí a žalovaný je povinný správnemu súdu v určenej lehote doručiť oznámenie o tom, že splnil zákaz pokračovať v inom zásahu a obnovil stav pred zásahom, ak mu takáto povinnosť bola uložená. 47. Podľa § 263 SSP ak správny súd po preskúmaní zistí dôvodnosť žaloby podľa § 252 ods. 2, uznesením určí, že napadnutý iný zásah orgánu verejnej správy bol nezákonný. Vo výroku uvedie aj označenie žalovaného a označenie alebo opis iného zásahu s jeho prípadným číslom. 48. Podľa § 430 SSP navrhovateľ sa môže návrhom domáhať vydania rozhodnutia, ktorým sa dáva súhlas s inšpekciou objektov, priestorov alebo dopravných prostriedkov na zabezpečenie dôkazu na účely prešetrovania podľa osobitného predpisu. 49. Podľa § 431 SSP účastníkom konania je len navrhovateľ; tým nie je dotknuté ustanovenie § 46. 50. Podľa § 432 SSP navrhovateľom je Komisia alebo protimonopolný úrad. 51. Podľa § 433 SSP (1) V návrhu sa musí okrem všeobecných náležitostí podania podľa § 57 uviesť a) označenie druhu návrhu, b) vymedzenie účelu inšpekcie, c) určenie objektov, priestorov alebo dopravných prostriedkov, v ktorých sa má inšpekcia vykonať, d) určenie osôb, ktoré by mali inšpekciu vykonať, ak je navrhovateľom Komisia, e) určenie osôb, ktoré by mali inšpekciu vykonať s návrhom právomocí, ktoré by mali mať, ak je navrhovateľom protimonopolný úrad, f) uvedenie skutočností, ktoré preukazujú dôvodné podozrenie, že sa určité podklady alebo dokumenty nachádzajú v dotknutých objektoch, priestoroch alebo dopravných prostriedkoch, g) návrh výroku rozhodnutia. (2) K návrhu Komisie musí byť pripojené rozhodnutie Komisie o nariadení vykonania inšpekcie. 52. Podľa § 435 ods. 1 a 2 SSP správny súd v konaní začatom na návrh Komisie postupuje v súlade s osobitným predpisom. Správny súd v konaní začatom na návrh protimonopolného úradu preskúmava, a) či inšpekcia alebo spôsob jej výkonu sú úmerné a dostatočne odôvodnené s ohľadom na závažnosť možného obmedzenia hospodárskej súťaže, b) význam hľadaného podkladu alebo dokumentu, c) účasť podnikateľa na možnom obmedzení hospodárskej súťaže, d) odôvodnenosť predpokladu, že hľadané podklady alebo dokumenty sa nachádzajú v určitých objektoch, priestoroch alebo dopravných prostriedkoch. 53. Podľa § 437 ods. 2 SSP ods. 2ak správny súd po preskúmaní zistí dôvodnosť návrhu, uznesením vydá súhlas s inšpekciou a ustanoví osobe, ktorá užíva objekty, priestory alebo dopravné prostriedky, v ktorých sa má inšpekcia vykonať, opatrovníka, ktorý sa zúčastní na inšpekcii. Vo výroku uvedie určenie účelu inšpekcie, určenie objektov, priestorov alebo dopravných prostriedkov, v ktorých sa má inšpekcia vykonať, určenie osôb, ktoré inšpekciu vykonajú, s uvedením ich právomoci pri výkone inšpekcie, určenie lehoty nie kratšej ako 30 dní, v ktorej sa má inšpekcia vykonať, meno, priezvisko a adresu trvalého alebo prechodného pobytu ustanoveného opatrovníka. 54. Podľa § 437 ods.3 SSP uznesenie podľa odseku 1 správny súd doručí navrhovateľovi a uznesenie podľa odseku 2 navrhovateľovi a ustanovenému opatrovníkovi. Navrhovateľ zabezpečí doručenie uznesenia správneho súdu podľa odseku 2 osobe, ktorá užíva objekty, priestory a dopravné prostriedky, v ktorých sa má inšpekcia vykonať. 55. Podľa § 1 zákona č. 136/2001 Z. z. v znení účinnom od 27. 12. 2016 do 31. 5. 2021 o ochrane hospodárskej súťaže a o zmene a doplnení zákona Slovenskej národnej rady č. 347/1990 Zb. o organizácii ministerstiev a ostatných ústredných orgánov štátnej správy Slovenskej republiky v znení neskorších predpisov (ďalej aj ako „ZOHS“) účelom tohto zákona je ochrana hospodárskej súťaže (ďalej len „súťaž“) pred jej obmedzovaním, ako aj vytváranie podmienok na jej ďalší rozvoj v prospech spotrebiteľov a úprava právomoci a pôsobnosti Protimonopolného úradu Slovenskej republiky (ďalej len „úrad“) pri dohľade nad dodržiavaním ustanovení tohto zákona. 56. Podľa § 14 ods. 1 a 2 ZOHS úrad je ústredným orgánom štátnej správy Slovenskej republiky18) na ochranu a podporu súťaže. Úrad vykonáva právomoci v oblasti ochrany a podpory súťaže zverené orgánom hospodárskej súťaže osobitnými predpismi.18a) 57. Podľa § 22 ods. 1 ZOHS (1) Úrad a) vykonáva prešetrovanie v jednotlivých odvetviach hospodárstva na účel získania informácií o stave súťaže v danom odvetví, b) vykonáva prešetrovanie na účel zistenia, či je dôvod na začatie konania podľa tohto zákona, c) vykonáva vyšetrovacie úkony a iné úkony právnej pomoci na žiadosť orgánu hospodárskej súťaže iného štátu na základe osobitného predpisu1aa) alebo medzinárodnej zmluvy, ktorou je Slovenská republika viazaná, d) vydáva rozhodnutie o tom, že konanie alebo činnosť podnikateľa je zakázaná podľa tohto zákona alebo podľa osobitného predpisu;22a) rozhoduje o uložení povinnosti zdržať sa takého konania a o povinnosti odstrániť protiprávny stav, e) vydáva rozhodnutie o tom, že orgán štátnej správy pri výkone štátnej správy, obec alebo vyšší územný celok pri výkone samosprávy a pri prenesenom výkone štátnej správy a záujmová samospráva pri prenesenom výkone štátnej správy porušili tento zákon, rozhoduje o uložení povinnosti zdržať sa takého konania a o povinnosti odstrániť protiprávny stav, f) postupuje a rozhoduje vo veciach ochrany súťaže vyplývajúcich z ustanovení tohto zákona alebo z osobitných predpisov,18a) g) kontroluje dodržiavanie rozhodnutí vydaných v konaní pred úradom, h) vydáva stanovisko podľa osobitného predpisu,22b) i) zabezpečuje medzinárodné vzťahy v oblasti ochrany súťaže na úrovni orgánov s právomocou v tejto oblasti, j) podáva návrh na súd na vydanie súhlasu s inšpekciou pre Komisiu na výkon jej činností podľa osobitného predpisu,18a) Napríklad nariadenie Rady (ES) č. 1/2003, nariadenie Komisie (ES) č. 139/2004 z 20. januára 2004 o kontrole koncentrácií medzi podnikateľmi (Úradný vestník Európskych spoločenstiev L 024, 29/01/2004). k) podáva návrh na súd na vydanie súhlasu s inšpekciou na výkon svojich činností podľa § 22a ods. 8, l) navrhuje ďalšie opatrenia na ochranu a podporu súťaže, m) vydáva súhlas s osobou správcu alebo určuje osobu správcu podľa § 12 ods. 8 a § 38f ods. 4, n) poskytuje súdu stanovisko k návrhu na predloženie dôkazov z jeho spisu, k primeranosti takého návrhu, k otázke sprístupnenia týchto dôkazov v súdnom konaní o náhradu škody podľa osobitného predpisu22ba) a v rozsahu svojej pôsobnosti poskytuje ďalšiu spoluprácu súdu v konaní o náhradu škody, ak to uzná za vhodné. (2) V súvislosti s plnením úloh podľa tohto zákona a podľa osobitného predpisu1aa) má úrad právo vyžadovať od podnikateľov, ako aj od vedúcich zamestnancov podnikateľa, štatutárnych orgánov podnikateľa, kontrolných orgánov podnikateľa alebo od členov týchto orgánov podnikateľa, alebo od iných zamestnancov podnikateľa (ďalej len „zamestnanci podnikateľa“), ako aj od iných fyzických osôb a právnických osôb informácie a podklady, ktoré sú nevyhnutné pre činnosť úradu bez ohľadu na nosič, na ktorom sú zaznamenané, vyhotovovať z nich kópie a výpisy alebo vyžadovať ich úradne overené preklady do slovenského jazyka, vyžadovať písomné vysvetlenie alebo ústne vysvetlenie s možnosťou vyhotovenia si jeho zvukového záznamu. Tieto subjekty sú povinné takéto informácie a podklady úradu bezplatne poskytnúť v lehote určenej úradom; v prípade utajovaných skutočností za dodržania podmienok ustanovených osobitným predpisom.22c) 58. Podľa § 22a ZOHS (1) Pri plnení úloh podľa tohto zákona majú zamestnanci úradu, ako aj osoby poverené plnením úloh patriacich do pôsobnosti úradu (ďalej len „zamestnanci úradu“) právo na základe písomného poverenia (ďalej len „poverenie“) vstupovať do všetkých priestorov a dopravných prostriedkov podnikateľa, ktoré súvisia s činnosťou alebo s konaním podnikateľa, s cieľom vykonať inšpekciu. (2) Pri vykonávaní prešetrovania a v prvostupňovom konaní poverí zamestnancov úradu na vykonanie inšpekcie podpredseda úradu, v konaní pred radou poverí zamestnancov úradu predseda rady. Poverenie obsahuje meno, priezvisko a funkciu osoby vydávajúcej poverenie, označenie podnikateľa, v ktorého priestoroch a dopravných prostriedkoch sa má inšpekcia vykonať, časový rozsah vykonávania inšpekcie, predmet a účel inšpekcie, meno a priezvisko zamestnanca úradu povereného výkonom inšpekcie, poučenie o právach a povinnostiach podnikateľa, v ktorého priestoroch a dopravných prostriedkoch sa má inšpekcia vykonať, podpis osoby, ktorá poverenie vydala, číslo poverenia a odtlačok pečiatky úradu. (3) Zamestnanec úradu sa pri výkone inšpekcie preukazuje poverením podľa odseku 2, ktorého rovnopis predloží pri začatí inšpekcie podnikateľovi alebo akémukoľvek zamestnancovi podnikateľa, v ktorého priestoroch a dopravných priestoroch sa má inšpekcia vykonať. (4) O priebehu inšpekcie vyhotovia zamestnanci úradu zápisnicu. Podpísaním zápisnice sa považuje inšpekcia za skončenú. Inšpekcia je skončená aj vtedy, ak niektorá z osôb prítomných pri inšpekcii odmietla podpísať zápisnicu; dôvody odmietnutia sa uvedú v zápisnici. Úrad môže výkon inšpekcie z objektívnych dôvodov prerušiť na nevyhnutne potrebný čas, a to aj opakovane. (5) Na zabezpečenie získania informácií a podkladov uvedených v § 22 ods. 2 majú zamestnanci úradu v priebehu inšpekcie právo, a v prípade utajovaných skutočností za dodržania podmienok ustanovených osobitným predpisom,22c) a) zapečatiť podklady alebo nosiče, na ktorých sú informácie zaznamenané, zapečatiť priestory a ich vybavenie, ako aj dopravné prostriedky na určitý čas a v rozsahu nevyhnutnom na vykonanie inšpekcie, b) odňať podklady alebo nosiče, na ktorých sú informácie zaznamenané, na nevyhnutný čas s cieľom vyhotoviť kópie alebo získať prístup k informáciám, ak úrad nemôže počas výkonu inšpekcie, najmä z technických dôvodov, získať prístup k informáciám alebo vyhotoviť kópie podkladov alebo dokumentov, c) zabezpečiť si vstup do priestorov a dopravných prostriedkov podnikateľa, otvoriť uzatvorené priestory a ich vybavenie alebo si iným spôsobom zabezpečiť prístup k podkladom alebo nosičom, na ktorých sú informácie zaznamenané; na zabezpečenie prístupu je úrad oprávnený prizvať iné osoby spôsobilé na zabezpečenie prekonania prekážky, d) zabezpečiť si prístup ku všetkým informáciám, ktoré boli uložené v akejkoľvek elektronickej podobe na dátových nosičoch podnikateľa alebo ktoré boli vytvorené v akejkoľvek elektronickej podobe podnikateľom, alebo ku ktorým má podnikateľ prístup v súvislosti s jeho činnosťou, vrátane informácií, ktoré sú uložené v akejkoľvek elektronickej podobe na dátových nosičoch iných subjektov a podnikateľ k nim má prístup a využíva ich pre svoju činnosť; na zabezpečenie prístupu k týmto nosičom je úrad oprávnený prizvať iné osoby spôsobilé na zabezpečenie takého prístupu, ktorým však týmto nevzniká oprávnenie na prístup k informáciám. (6) Zamestnanci úradu sú oprávnení vyhotoviť kópie akýchkoľvek informácií v listinnej podobe, všetkých počítačových údajov a podkladov uložených v akejkoľvek elektronickej podobe na dátovom nosiči podľa odseku 5 písm. d). (7) Na účely vykonania inšpekcie a v priebehu výkonu inšpekcie je podnikateľ povinný a) umožniť vstup podľa odseku 5 písm. c), b) spolupracovať so zamestnancami úradu a poskytovať potrebnú súčinnosť a umožniť riadne vykonanie inšpekcie, c) umožniť, aby jeho zamestnanec podal vysvetlenie a predložil informácie a podklady nevyhnutné na činnosť úradu bez ohľadu na nosič, na ktorom sú zaznamenané, d) zabezpečiť prístup ku všetkým podkladom, informáciám a dátam v elektronickej podobe, e) zabezpečiť neporušenie pečate podľa odseku 5 písm. a). (8) Ak je dôvodné podozrenie, že sa v iných priestoroch alebo dopravných prostriedkoch podnikateľa, ako uvedených v odseku 1, ako aj v súkromných priestoroch alebo súkromných dopravných prostriedkoch súčasných alebo bývalých zamestnancov podnikateľa nachádzajú podklady alebo dokumenty, ktoré súvisia s činnosťou alebo konaním podnikateľa, na základe ktorých možno preukázať obmedzenie súťaže, úrad môže vykonať inšpekciu v týchto priestoroch na základe súhlasu súdu s inšpekciou vydaného na návrh úradu.23a) /23a) § 430 až 437 Správneho súdneho poriadku/. Súhlas súdu s inšpekciou doručí úrad osobe, u ktorej sa inšpekcia vykoná, pri začatí inšpekcie. Ak osoba, u ktorej sa má inšpekcia vykonať, nie je prítomná, úrad súhlas súdu s inšpekciou odovzdá na poštovú prepravu najneskôr do 24 hodín po vykonaní inšpekcie spolu s odpisom zápisnice o vykonaní inšpekcie. 59. Podľa § 23 ZOHS na postup úradu podľa § 22 ods. 1 písm. a) až c) a § 22a sa nevzťahujú ustanovenia tohto zákona upravujúce konanie a ustanovenia všeobecného predpisu o správnom konaní,23b) okrem ustanovení o plynutí lehôt, doručovaní, zastupovaní, zápisnici a vylúčení zamestnancov alebo členov správneho orgánu, ktoré sa použijú primerane. 60. Podľa § 27 ZOHS (1) Treťou stranou na účely tohto zákona je fyzická osoba alebo právnická osoba, ktorá nie je účastníkom konania, najmä spotrebiteľ, dodávateľ, odberateľ a konkurent účastníka konania. (2) Ak tretie strany písomne požiadajú o vyjadrenie sa k predmetu konania a preukážu záujem na veci, úrad ich bude o predmete konania informovať v primeranom rozsahu a určí im lehotu, v ktorej môžu vyjadriť svoje stanovisko. (3) Ak tretie strany písomne požiadajú o účasť na ústnom pojednávaní a preukážu záujem na veci, úrad im môže umožniť zúčastniť sa na ústnom pojednávaní a vyjadriť svoje stanovisko. 61. Podľa § 38a ods. 1 ZOHS úrad za porušenie povinnosti predložiť úradu v určenej lehote podklady alebo informácie, za predloženie nepravdivých alebo neúplných podkladov alebo informácií, alebo za neumožnenie ich preverenia uloží a) podnikateľovi alebo právnickej osobe, ktorá nie je podnikateľom, pokutu do 1 % z obratu podľa § 3 ods. 5 za predchádzajúce účtovné obdobie, b) fyzickej osobe, ktorá nie je podnikateľom, pokutu do 1 650 eur. 62. Podľa § 38 ods. 2 ZOHS úrad uloží podnikateľovi, v ktorého priestoroch alebo dopravných prostriedkoch sa mala vykonať alebo sa vykonávala inšpekcia, za porušenie povinnosti uvedenej v a) § 22a ods. 7 písm. a) alebo písm. e) pokutu do 5 % z obratu podľa § 3 ods. 5 za predchádzajúce účtovné obdobie, b) § 22a ods. 7 písm. b) až d) pokutu do 1 % z obratu podľa § 3 ods. 5 za predchádzajúce účtovné obdobie. 63. Podľa § 38 ods. 3 ZOHS úrad uloží fyzickej osobe, v ktorej súkromných priestoroch alebo súkromných dopravných prostriedkoch sa mala vykonať alebo sa vykonávala inšpekcia podľa § 22a ods. 8, za porušenie povinnosti uvedenej v a) § 22a ods. 7 písm. a) alebo písm. e) pokutu do 80 000 eur, b) § 22a ods. 7 písm. b) až d) pokutu do 25 000 eur. 64. Podľa § 40 ods. 5 ZOHS dôvernou informáciou na účely tohto zákona je informácia, ktorá nie je obchodným tajomstvom a ani informáciou chránenou podľa osobitného predpisu. Je dostupná iba obmedzenému okruhu osôb a v prípade jej sprístupnenia by mohlo dôjsť k vážnej ujme na právom chránených záujmoch osoby, ktorá ju poskytla, alebo inej osoby vrátane informácie predloženej žiadateľom o uplatnenie programu zhovievavosti, ak by jej poskytnutie mohlo ohroziť uplatňovanie postupu podľa § 38d. 65. Podľa § 40 ZOHS (1) Účastníci konania a ich zástupcovia majú právo nazerať do spisov, robiť si z nich výpisy, odpisy a dostať kópie spisov alebo dostať informácie zo spisov iným spôsobom s výnimkou zápisníc o hlasovaní. Úrad môže povoliť nazretie do spisov a urobiť si výpis, odpis, môže poskytnúť kópie spisov alebo môže poskytnúť informáciu zo spisov aj iným osobám, pokiaľ preukážu odôvodnenosť svojej požiadavky. Úrad poskytuje kópie spisov za úhradu materiálnych nákladov spojených so zhotovením kópií, zadovážením technických nosičov a s ich odoslaním. (2) Úrad je povinný urobiť opatrenie, aby sa postupom podľa odseku 1 nesprístupnila dôverná informácia, utajovaná skutočnosť,30) bankové tajomstvo, daňové tajomstvo, obchodné tajomstvo, telekomunikačné tajomstvo, poštové tajomstvo alebo neporušila zákonom uložená alebo uznaná povinnosť mlčanlivosti. (3) Z nazerania do spisu sú až do odoslania výzvy pred vydaním rozhodnutia vylúčené tie jeho časti, ktoré obsahujú žiadosť o neuloženie pokuty alebo o jej zníženie podľa § 38d, ako aj ďalšie podklady a informácie, ktoré boli v súvislosti s takouto žiadosťou úradu predložené, ktoré sa v tomto štádiu konania uchovávajú mimo spisu. Po odoslaní výzvy pred vydaním rozhodnutia sa stanú súčasťou spisu. (4) Úrad je povinný upovedomiť fyzickú osobu a právnickú osobu, že môže označiť, ktoré informácie alebo podklady predkladané úradu považuje za predmet obchodného tajomstva31) alebo ktoré považuje za dôverné informácie. (5) Dôvernou informáciou na účely tohto zákona je informácia, ktorá nie je obchodným tajomstvom a ani informáciou chránenou podľa osobitného predpisu,32) je dostupná iba obmedzenému okruhu osôb a v prípade jej sprístupnenia by mohlo dôjsť k vážnej ujme na právom chránených záujmoch osoby, ktorá ju poskytla, alebo inej osoby vrátane informácie predloženej žiadateľom o uplatnenie programu zhovievavosti, ak by jej poskytnutie mohlo ohroziť uplatňovanie postupu podľa §§ 38d. (6) Úrad môže od fyzickej osoby a právnickej osoby žiadať, aby písomne odôvodnila označenie informácií alebo podkladov ako obchodné tajomstvo alebo ako dôvernú informáciu a aby úradu predložila iné znenie informácií alebo podkladov vrátane popisu chránených informácií a podkladov, ktoré neobsahuje obchodné tajomstvo alebo dôvernú informáciu. V oznámení koncentrácie podľa § 10 ods. 7 alebo v oznámení o koncentrácii podľa § 10 ods. 10 je účastník konania povinný označenie informácií alebo podkladov ako obchodné tajomstvo alebo ako dôvernú informáciu písomne odôvodniť a poskytnúť samostatnú verziu oznámenia bez obchodného tajomstva a dôverných informácií vrátane popisu chránených informácií a podkladov. (7) Ak úrad napriek odôvodneniu podľa odseku 6 dospeje k záveru, že predložené informácie a podklady nenapĺňajú znaky obchodného tajomstva alebo nejde o dôvernú informáciu, oznámi to fyzickej osobe alebo právnickej osobe písomne. (8) Úrad chráni informácie a podklady, ktoré sú obchodným tajomstvom alebo dôvernou informáciou. Úrad umožní nazretie do týchto informácií a podkladov len v prípadoch hodných osobitného zreteľa účastníkovi konania alebo výlučne len jeho zástupcovi, ak predstavujú dôkaz o porušení tohto zákona a sú nevyhnutné na účely práva na obhajobu v konaní, v ktorom bol prístup získaný, a nie sú na tento účel postačujúce informácie a podklady predložené v súlade s odsekom 6. Na účely konania o koncentráciách sa uplatní toto ustanovenie primerane. (9) Úrad umožní nazrieť do informácií a podkladov, ktoré sú obchodným tajomstvom alebo dôvernou informáciou, účastníkovi konania podľa odseku 8 druhej vety len v tom prípade, ak k tomuto postupu dá písomný súhlas osoba, ktorá tieto informácie poskytla. Ak táto osoba súhlas neposkytne, úrad sprístupní tieto informácie k nazretiu výlučne len zástupcovi účastníka konania. Zástupcom účastníka konania nemôže byť zamestnanec podnikateľa, ktorý je účastníkom konania. (10) Ak ide o postup podľa odsekov 8 a 9, úrad účastníka konania alebo jeho zástupcu vopred poučí o povinnosti zachovávať mlčanlivosť o skutočnostiach, o ktorých sa dozvedel, o čom úrad urobí zápisnicu, ktorú účastník konania alebo jeho zástupca podpíše. Povinnosť zástupcu zachovávať mlčanlivosť sa vzťahuje tak voči účastníkovi konania, ktorého zastupuje, ako aj voči iným osobám. 66. Podľa § 17 ods. 1 zákona č. 513/1991 Zb. Obchodný zákonník predmetom práv patriacich k podniku je aj obchodné tajomstvo. Obchodné tajomstvo tvoria všetky skutočnosti obchodnej, výrobnej alebo technickej povahy súvisiace s podnikom, ktoré majú skutočnú alebo aspoň potenciálnu materiálnu alebo nemateriálnu hodnotu, nie sú v príslušných obchodných kruhoch bežne dostupné, majú byť podľa vôle majiteľa obchodného tajomstva utajené a majiteľ obchodného tajomstva zodpovedajúcim spôsobom ich utajenie zabezpečuje. 67. Podľa § 2 vyhlášky Ministerstva vnútra Slovenskej republiky č. 628/2002, ktorou sa vykonávajú niektoré ustanovenia zákona o archívoch a registratúrach a o doplnení niektorých zákonov účinnej v čase inšpekcie Pri hodnotení záznamu sú rozhodujúce tieto kritériá: a) obsah záznamu, b) význam pôvodcu záznamu, c) obdobie vzniku záznamu, d) jedinečnosť vyhotovenia záznamu, e) hodnovernosť záznamu, f) pri elektronickom zázname aj úplnosť štruktúrovaných údajov o jeho obsahu, štruktúre a väzbách elektronického záznamu a jeho správe. 68. Podľa § 7 ods. 2 vyhlášky Ministerstva vnútra Slovenskej republiky č. 628/2002, ktorou sa vykonávajú niektoré ustanovenia zákona o archívoch a registratúrach a o doplnení niektorých zákonov účinnej v čase inšpekcie pri hodnotení hodnovernosti elektronického záznamu sa prihliada najmä na podpis a úplnosť štruktúrovaných údajov o obsahu, štruktúre a väzbách elektronického záznamu a jeho správe definovaných cieľovým alebo zdrojovým informačným systémom, v ktorom sú spracúvané. 69. Podľa čl. 1 ods. 1 vety prvej Ústavy Slovenskej republiky (ďalej len „Ústava SR“) Slovenská republika je zvrchovaný, demokratický a právny štát. 70. Podľa čl. 2 ods. 2 Ústavy SR štátne orgány môžu konať iba na základe ústavy, v jej medziach a v rozsahu a spôsobom, ktorý ustanoví zákon. 71. Podľa či. 13 ods. 4 Ústavy SR pri obmedzovaní základných práv a slobôd sa musí dbať na ich podstatu a zmysel. Takéto obmedzenia sa môžu použiť len na ustanovený cieľ. 72. Podľa čl. 19 ods. 3 Ústavy SR každý má právo na ochranu pred neoprávneným zhromažďovaním, zverejňovaním alebo iným zneužívaním údajov o svojej osobe. 73. Podľa čl. 22 ods. 1 a 2 Ústavy SR listové tajomstvo, tajomstvo dopravovaných správa iných písomností a ochrana osobných údajov sa zaručujú. Nikto nesmie porušiť listové tajomstvo ani tajomstvo iných písomností a záznamov, či už uchovávaných v súkromí, alebo zasielaných poštou, alebo iným spôsobom, výnimkou sú prípady, ktoré ustanoví zákon. Rovnako sa zaručuje tajomstvo správ podávaných telefónom, telegrafom alebo iným podobným zariadením. 74. Podľa § 46 ods. 1 Ústavy SR každý sa môže domáhať zákonom ustanoveným postupom svojho práva na nezávislom a nestrannom súde a v prípadoch ustanovených zákonom na inom orgáne Slovenskej republiky. 75. Podľa § 46 ods. 2 Ústavy SR kto tvrdí, že bol na svojich právach ukrátený rozhodnutím orgánu verejnej správy, môže sa obrátiť na súd, aby preskúmal zákonnosť takéhoto rozhodnutia, ak zákon neustanoví inak. Z právomoci súdu však nesmie byť vylúčené preskúmanie rozhodnutí týkajúcich sa základných práv a slobôd. 76. Podľa čl. 152 ods. 4 Ústavy SR výklad a uplatňovanie ústavných zákonov, zákonov a ostatných všeobecne záväzných právnych predpisov musí byť v súlade s touto ústavou. 77. Podľa čl. 154c ods. 1 Ústavy SR medzinárodné zmluvy o ľudských právach a základných slobodách, ktoré Slovenská republika ratifikovala a boli vyhlásené spôsobom ustanoveným zákonom pred nadobudnutím účinnosti tohto ústavného zákona, sú súčasťou jej právneho poriadku a majú prednosť pred zákonom, ak zabezpečujú väčší rozsah ústavných práv a slobôd. 78. Podľa čl. 6 bod 1 prvej vety Dohovoru o ochrane ľudských práv a základných slobôd (ďalej len „Dohovor“) každý má právo na to, aby jeho záležitosť bola spravodlivo, verejne a v primeranej lehote prejednaná nezávislým a nestranným súdom zriadeným zákonom, ktorý rozhodne o jeho občianskych právach alebo záväzkoch alebo o oprávnenosti akéhokoľvek trestného obvinenia proti nemu. 79. Podľa čl. 8 ods. 1 a 2 Dohovoru každý má právo na rešpektovanie svojho súkromného a rodinného života, obydlia a korešpondencie. Štátny orgán nemôže do výkonu tohto práva zasahovať okrem prípadov, keď je to v súlade so zákonom a nevyhnutné v demokratickej spoločnosti v záujme národnej bezpečnosti, verejnej bezpečnosti, hospodárskeho blahobytu krajiny, predchádzania nepokojom a zločinnosti, ochrany zdravia alebo morálky alebo ochrany práva slobôd iných. 80. Podľa čl. 7 Charty základných práv Európskej únie každý má právo na rešpektovanie svojho súkromného a rodinného života, obydlia a komunikácie. 81. Správny súd po oboznámení sa s obsahom spisového materiálu a administratívneho spisu, v medziach žalobného návrhu a podstatných žalobných bodov (§ 134 ods. 1 SSP, § 183 SSP),vychádzajúc zo stavu v čase vydania rozhodnutia (§ 135 ods. 2 písm. a) SSP v spojení s § 6 ods. 2 písm. f) SSP), preskúmal napadnutý procesný postup (iný zásah - inšpekciu) žalovaného vo vzťahu k právam, právom chráneným záujmom a povinnostiam žalobcu za splnenia procesných podmienok (§ 107 ods. 1 SSP) vec prejednal na pojednávaní konanom dňa 01.02.2024 za prítomnosti právneho zástupcu žalobcu a povereného zástupcu žalovaného a dospel k nasledovným záverom: 82. Správny súd z obsahu správnej žaloby, predloženého administratívneho spisu a popisu priebehu inšpekcie dňa 27. a 28. júna 2017 zistil, že išlo o reálne a faktické úkony - inšpekciu zo strany zamestnancov protimonopolnému úradu vo vzťahu k žalobcovi, pričom žalovaný správny orgán ako orgán verejnej správy takto postupoval pri plnení jeho kompetencií a povinností vyplývajúcich mu zo zákona o ochrane hospodárskej súťaže, t. j. pri plnení úloh v oblasti verejnej správy na úseku ochrany hospodárskej súťaže jej obmedzovaním, ako aj vytvárania podmienok na jej ďalší rozvoj v prospech spotrebiteľov. Išlo o vrchnostenský zásah zo strany protimonopolnému úradu smerom do dispozície žalobcu. 83. Preto správny súd v nadväznosti na dôvody správnej žaloby považoval za potrebné preveriť pravdivosť tvrdenia žalobcu o nezákonnosti predmetného zásahu orgánu verejnej správy, ako aj dôvodnosť jeho návrhu na uloženie zákazu žalovanému pokračovať v napadnutom inom zásahu a uloženie povinnosti obnoviť stav. 84. V danej veci nejde ešte o napadnuté rozhodnutie ani opatrenie orgánu verejnej správy ako také, hoci vo vzťahu k hlavnému predmetu administratívneho konania, t. j. vo veci uloženia sankcie spoločnosti za spáchanie správneho deliktu v rozpore so zákonom o ochrane hospodárskej súťaže, nevylučuje to možnosť skúmania dôvodov na poskytnutie súdnej ochrany dotknutým fyzickým a právnickým osobám podľa ustanovení § 262 alebo § 263 SSP v závislosti na okolnostiach prípadu. 85. Iným zásahom, ako jedným z inštitútov súdneho prieskumu podľa Správneho súdneho poriadku, môže byť akékoľvek faktické a bezprostredné konanie orgánu verejnej moci v rámci plnenia jeho úloh na príslušnom úseku verejnej správy, či už v štádiu pred začatím administratívneho konania, v rámci vyhľadávacej činnosti alebo v rámci už začatého formalizovaného správneho konania. Taktiež z pohľadu prípustnosti súdneho prieskumu nie je podstatné, či zásah slúži na zabezpečenie dôkazov, zistenie skutkového stavu alebo na okamžité zabezpečenie verejného poriadku a ochrany zdravia, majetku alebo iných zákonom chránených hodnôt. Samotné dôvody, priebeh a výsledky bezprostredne vykonaného zásahu zo strany orgánu verejnej moci nemusia byť nezákonné, ale správny súd má právomoc v prípade dôvodnosti tohto typu správnej žaloby poskytnúť fyzickej alebo právnickej osobe ochranu pred iným zásahom, ak ich práva, právom chránené záujmy alebo povinnosti sú alebo môžu byť iným zásahom priamo dotknuté, ak jeho dôsledky trvajú alebo hrozí jeho opakovanie. 86. Predmetom tohto súdneho konania nie je rozhodnúť o veci porušenia zákona o ochrane hospodárskej súťaže, ale, posúdiť, či je v danej veci potrebné za účelom ochrany práv, právom chránených záujmov a povinností žalobcu zakázať žalovanému, aby pokračoval v predmetnom zásahu a uložiť mu povinnosť obnoviť stav pred zásahom, prípadne podľa okolností prípadu rozhodnúť, či bol predmetný zásah nezákonný. 87. Žalobca tvrdil, že inšpekcia predstavuje nezákonný tzv. iný zásah orgánu verejnej správy, pretože (i) Úrad vykonal Inšpekciu bez predchádzajúceho súhlasu súdu, ktorý bol na jej vykonanie (aj v zmysle ostatnej relevantnej rozhodovacej praxe) nevyhnutný (ii) Úrad počas Inšpekcie skopíroval dáta na dátové DVD nosiče a tieto odniesol do svojich priestorov bez toho, aby existovala potrebná všeobecne záväzná právna úprava nakladania s dátami a ich likvidácie (chýba tak dôležitá procesná záruka zákonnosti a Úrad nemôže dáta získané počas Inšpekcie legitímne držať a nakladať s nimi); a (iii) postup Úradu pri kopírovaní počítačových dát na dátové nosiče navyše nezabezpečuje ani autenticitu a hodnovernosť kopírovaných dát. 88. Od podania žaloby bolo vo veci vydané prvostupňové rozhodnutie o uložení pokuty za iný správny delikt, ktoré bolo napadnuté riadnym opravným prostriedkom a v čase rozhodovania správneho súdu prebiehalo druhostupňové konanie o opravnom prostriedku (rozklade) proti rozhodnutiu prvého stupňa č. XXXX/XXX/XXX/X/XX zo dňa 29.06.2023, pričom správny súd má za to, že do právoplatného skončenia administratívneho konania nezákonný zásah stále trvá, keď aj druhostupňový orgán sa môže oboznamovať s informáciami v listinnej podobe a na DVD nosičoch. 89. S prihliadnutím na účel sledovaný poskytovaním súdnej ochrany fyzickým osobám a právnickým osobám pred iným zásahom orgánmi verejnej správy, podstatnou otázkou tohto súdneho prieskumu je skúmanie podmienok a zákonnosti napadnutého iného zásahu v nadväznosti na potvrdenie alebo vylúčenie možnosti, či týmto zásahom mohli byť alebo či boli priamo dotknuté práva, právom chránené záujmy alebo povinnosti žalobcu nad mieru, ktorú zákon pripúšťa. 90. Vo všeobecnosti možno konštatovať, že vrchnostenský faktický zásah orgánu verejnej správy ako taký, vrátane jeho dôvodov a účelu, môže mať legitímny základ a môže byť zákonným spôsobom realizovaný, pričom výsledkom následného administratívneho konania môže, ale aj nemusí, byť administratívne potrestanie dotknutého účastníka konania (prešetrovaného subjektu). Zároveň možno vo všeobecnosti konštatovať, že v rámci využitia inštitútov vyhľadávacej činnosti správnym orgánom, v rámci zabezpečovania dôkazov alebo bezprostredných zásahov zameraných na ochranu zákonom chránených objektov a hodnôt ešte pred začatím samotného administratívneho konania, môže dôjsť k neoprávnenému zásahu do sféry subjektívnych práv dotknutých fyzických osôb a právnických osôb, pričom rovnako súvisiace alebo nadväzujúce administratívne konania môžu byť ukončené s rôznym výsledkom, nevynímajúc vyvodenie deliktuálnej zodpovednosti voči páchateľovi priestupku alebo správneho deliktu. 91. Pokiaľ ide o samotný priebeh napadnutého iného zásahu, účastníci konania sa v popise jeho podstatných okolností v zásade nerozchádzajú. Ich vnímanie faktického priebehu iného zásahu korešponduje s obsahom administratívneho spisu, v ktorom sa nachádza zápisnica z priebehu inšpekcie v priestoroch spoločnosti P E Z A a.s. č. XXX/XXXX/XX-XX-XXX/XXXX z 27. a 28. júna 2017 (spolu s jej prílohami č. 2 a č. 3), ktorá obsahovo zachytáva výkon inšpekcie u podnikateľa realizovaného dňa 27.06.2017 a 28.06.2017 na základe poverení na vykonanie inšpekcie č. D./XXXX, D./XXXX, D./XXXX, D./XXXX a D./XXXX z 26. júna 2017. Zároveň sa v spise nachádzajú kópie príloh č. 3 a 4 zápisnice z priebehu inšpekcie u spoločnosti PRVÁ BRATISLAVSKÁ PEKÁRENSKÁ a. s. (ďalej aj ako „PBP“ a.s.) č. D./XXXX/XX-XX-XXX/XXXX z 27. a 28. júna 2017, žalobca voči postupu namietal výzvou na odstránenie protiprávneho stavu zo 7. augusta 2017, na ktorú žalovaný reagoval výzvou na zdôvodnenie LPP a vyjadrením k Výzve na odstránenie protiprávneho stavu z 22. augusta 2017. Súčasťou spisového materiálu je aj kópia e-mailovej komunikácie medzi právnym zástupcom spoločnosti P E Z A a.s. a Úradom ohľadom nahliadania do spisu zo 17. a 22. augusta 2017, výtlačky článkov, ako aj ďalšie písomnosti. 92. Uvedený popis postupnosti procesných úkonov prešetrovania korešponduje aj s obsahom administratívneho spisu, z ktorého vyplýva, že predmet prešetrovania bol vymedzený v povereniach na vykonanie inšpekcie zo dňa 26.06.2017 tak, že „úrad získal podklady a informácie, na základe ktorých má dôvodné podozrenie, že podnikateľ AGROFERT, a.s., resp. ktorýkoľvek podnikateľ, ktorého tento podnikateľ priamo/nepriamo kontroluje, alebo právnické/fyzické osoby kontrolujúce tohto podnikateľa, vrátane ich ekonomických a právnych predchodcov a nástupcov a/alebo podnikateľov s nimi majetkovo alebo personálne prepojených (tu vymenované osoby ďalej v texte pre zjednodušenie aj ako „podnikateľ Agrofert“) mohol porušiť povinnosť oznámiť koncentráciu podľa § 10 ods. 7 zákona a zákaz vykonávať práva a povinnosti vyplývajúce z koncentrácie podľa § 10 ods. 11 zákona, pričom toto porušenie mohlo nastať prinajmenšom od februára 2013 a rozhodné obdobie, z ktorého podklady a informácie úrad považuje v tejto súvislosti za nevyhnutné podrobiť inšpekcii je prinajmenšom od 18.06.2012 do súčasnosti, a to pokiaľ ide o možnú koncentráciu spočívajúcu v získaní kontroly podnikateľa Agrofert nad podnikateľmi PRVÁ BRATISLAVSKÁ PEKÁRENSKÁ, a.s (ďalej len „BPB“) a PEZA, a.s., pričom podnikateľ PEZA, podnikateľ BPB ako aj podnikateľ Agrofert pôsobia v oblasti výroby a predaja pekárenských a cukrárenských výrobkov na území Slovenskej republiky“. 93. Žalobca tvrdil, že Úrad vykonal inšpekciu bez predchádzajúceho súhlasu súdu, ktorý bol na jej vykonanie nevyhnutný. 94. Správny súd sa stotožnil s argumentáciou žalovaného, že ustanovenie § 430 Správneho súdneho poriadku ustanovuje právo návrhom sa domáhať vydania rozhodnutia, ktorým sa dáva súhlas s inšpekciou objektov, priestorov alebo dopravných prostriedkov na zabezpečenie dôkazu na účely prešetrovania podľa osobitného predpisu. Toto ustanovenie priamo odkazuje na prešetrovanie podľa osobitného predpisu, ktorým je zákon o ochrane hospodárskej súťaže a tiež nariadenie 1/2003. Keďže predmetné ustanovenie priamo odkazuje na osobitný predpis, priamo predvída uplatnenie hmotnoprávnych podmienok podľa zákona o ochrane hospodárskej súťaže pre uplatnenie postupu a podanie návrhu podľa § 430 Správneho súdneho poriadku. Z vyššie citovaných ustanovení zákona vyplýva, že zákon o ochrane hospodárskej súťaže v znení do 30.06.2014 bol jednoznačný v tom, že na inšpekciu v podnikateľských priestoroch požadoval poverenie predsedu úradu (§ 22 ods. 3 zákona o ochranu hospodárskej súťaže) a na inšpekciu v iných objektoch, priestoroch a dopravných prostriedkoch ako tie, ktoré súvisia s činnosťou alebo s konaním podnikateľa, vrátane súkromných priestorov požadoval vydanie rozhodnutia a súhlas súdu (§ 22 ods. 4 zákona o ochrane hospodárskej súťaže). Ustanovenie § 78a ods. 1 Občianskeho súdneho poriadku vyžadovalo ako prílohu k návrhu úradu výlučne rozhodnutie úradu alebo Európskej komisie. Nariadenie 1/2003 v tomto smere neurčovalo žiadne podmienky pre výkon inšpekcie úradom, či už na účely prešetrovania podľa zákona alebo v prípadoch možného porušenia čl. 101 alebo 102 Zmluvy o fungovaní Európskej únie (vtedy čl. 81 a 82 ZES). Rovnako to platí aj pre znenie zákona s účinnosťou od 01.07.2014. 95. Podľa § 22 ods. 1 písm. j) a k) ZOHS úrad podáva návrh na súd na vydanie súhlasu s inšpekciou pre Komisiu na výkon jej činností podľa osobitného predpisu, ktoré odkazuje príkladmo na nariadenie Rady (ES) č. 1/2003, nariadenie Komisie (ES) č. 139/2004 z 20. januára 2004 o kontrole koncentrácií medzi podnikateľmi (Úradný vestník Európskych spoločenstiev L 024, 29/01/2004) a podáva návrh na súd na vydanie súhlasu s inšpekciou na výkon svojich činností podľa § 22a ods. 8 ZOHS. 96. Ustanovenie § 22a ods. 8 ZOHS výslovne pojednáva o iných priestoroch alebo dopravných prostriedkoch podnikateľa, ako uvedených v odseku 1, ako aj v súkromných priestoroch alebo súkromných dopravných prostriedkoch súčasných alebo bývalých zamestnancov podnikateľa, pri ktorých je priamy odkaz „23a)“ a to priamo na ustanovenia § 430 až 437 Správneho súdneho poriadku. 97. Podľa § 22a ods. 2 ZOHS poverenie okrem iného obsahuje predmet a účel inšpekcie a poučenie o právach a povinnostiach podnikateľa, v ktorého priestoroch a dopravných prostriedkoch sa má inšpekcia vykonať. 98. Ustanovenia § 430 a 433 písm. c) a f) SSP, § 435 ods. 2 písm. d) a § 437 ods. 2 a 3 síce pojednávajú o „inšpekcii objektov, priestorov alebo dopravných prostriedkov“, no ustanovenie § 430 SSP priamo odkazuje na osobitný predpis, ktorým je v danom prípade zákon o ochrane hospodárskej súťaže. 99. ZOHS je ako osobitný predpis v rozlišovaní (i) priestorov a dopravných prostriedkov podnikateľa, ktoré súvisia s činnosťou alebo s konaním podnikateľa podľa § 22a ods. 1 ZOHS a (ii) iných priestorov alebo dopravných prostriedkov podnikateľa, ako uvedených v odseku 1, a súkromných priestorov alebo súkromných dopravných prostriedkov súčasných alebo bývalých zamestnancov podnikateľa podľa § 22a ods. 8 ZOHS jednoznačný a nespôsobuje výkladové problémy. 100. Správny súdny poriadok sám rozpoznáva existenciu osobitného predpisu, teda predpisu lex specialis a tak nemožno aplikovať Správny súdny poriadok ako všeobecný predpis pred špeciálnym predpisom o ochrane hospodárskej súťaže a to ani s poukazom na výkladovú zásadu lex posteriori derogat legi priori. 101. Ak by aj došlo ku kolízii právnych noriem, čo podľa názoru správneho súdu nie je splnené, keď dotknuté právne normy (SSP a ZOHS) sú vo vzájomnom súlade, odkazujú na seba a vzájomne sa dopĺňajú, samotné kolízne pravidlá majú prioritu podľa tohto poradia: (i) lex superior derogat legi inferiori (čo nie je tento prípad), (ii) lex specialis derogat legi generali (konkrétnejšia norma má prednosť pred normou všeobecnejšou, subsidiárnou, ktorá sa uplatní len tam, kde osobitný zákon vec sám neupravuje) a až následne (iii) lex posterior derogat legi priori (ktorej aplikácie sa dožaduje žalobca), pričom dôvodová správa, komentár, ani stanovisko rekodifikačnej komisie nie sú pre súd záväzné. 102. Poverenie je základný právny akt, na základe ktorého protimonopolný úrad vykonáva inšpekcie. Jeho zákonnosť je predpokladom zákonnosti ďalšieho postupu vykonaného na jeho základe a správny súd uzatvára, že na jeho základe je možné vykonať inšpekciu priestorov a dopravných prostriedkov podnikateľa a súhlas súdu s inšpekciou sa vyžaduje iba v prípade iných priestorov alebo dopravných prostriedkov podnikateľa a súkromných priestorov alebo súkromných dopravných prostriedkov. 103. Žalobca tvrdil, že Úrad počas Inšpekcie skopíroval dáta na dátové DVD nosiče a tieto odniesol do svojich priestorov bez toho, aby existovala potrebná všeobecne záväzná právna úprava nakladania s dátami a ich likvidácie, postup Úradu pri kopírovaní počítačových dát na dátové nosiče navyše nezabezpečuje ani autenticitu a hodnovernosť kopírovaných dát. 104. Žalovaný na mieste samom vykonal selekciu dát a vybrané dáta skopíroval na DVD nosič. 105. Správny súd konštatuje, že zákon o hospodárskej súťaži poskytuje dostatočný právny základ na postup pri získavaní a nakladaní so získanými dátami, ktorý možno vyhodnotiť ako postup „podľa zákona“ (§ 22a ZOHS). Správny súd je názoru, že žalovaným namietané podklady alebo nosiče mohli byť úradom odňaté, úrad k nim mohol získať prístup, vyhotoviť kópie, uvedené platí aj o informáciách v akejkoľvek elektronickej podobe na dátových nosičoch (podnikateľa aj iných subjektov). Zamestnanci úradu sú oprávnení vyhotoviť kópie všetkých počítačových údajov a podkladov uložených v akejkoľvek elektronickej podobe na dátovom nosiči, zabezpečiť prístup ku všetkým podkladom, informáciám a dátam v elektronickej podobe. Správny súd v napadnutom postupe úradu nevzhliadol porušenie práv žalobcu, keď boli dodržané záruky zákonnosti, pričom v našom právnom poriadku existuje všeobecne záväzná právna úprava a to v ustanovení § 22a ZOHS. Postup úradu je teda zákonom upravený a to v ustanoveniach § 22a ods. 5, 6, 7 ZOHS. 106. Zo zásady legality vyplýva požiadavka, aby orgány verenej moci postupovali podľa účinnej právnej normy, ktorá musí spĺňať materiálne požiadavky kladené na jej kvalitu. Právna norma predstavujúca základ pre zásah do základného práva musí byť obzvlášť presná; je esenciálne mať jasné, detailné pravidlá na tento prípad (viď napr. prípad Q. B. a iní proti Fínsku, č. 50882/9, § 76, 82, 90 - 92). Správny súd konštatuje, že ustanovenie § 22a ZOHS je dostatočne presné a jasné, keď výslovne vymenováva všetky právomoci úradu vrátane získavania podkladov na nosičoch a informácií v elektronickej podobe na dátových nosičoch a všetkých počítačových údajov. 107. Žalobca spochybňoval autenticitu, toto však nepreukázal dôkazmi, ide o nepotvrdenú hypotézu, že podľa žalobcu nie je vylúčené, že mohli byť stiahnuté do PC prepísané a použité u iného súťažiteľa, uvedené tak zostalo v rovine tvrdení. Žalovaný argumentoval, že išlo o neprepísateľný nosič DVR-R, správny súd nemal pochybnosti o úplnosti údajov - súborov, ktoré boli podľa zistení správneho súdu vyhotovené ku dňu inšpekcie a neboli pozmenené, žalobca prípadnú manipuláciu nepreukázal. Ako vyplýva z Prílohy č. 2 Zápisnice č. XXX/XXXX/XX-XX-XXX/XXXX (č.l. 73) bolo zadaných 31 kľúčových slov, zástupcovia podnikateľa a úradu potvrdili autenticitu vyhotovenej kópie svojim podpisom priamo na nosičoch. 108. Ak žalobca poukazoval na rozdiel v porovnaní s inšpekciou u podnikateľa PPB a.s. ohľadom vypočítania hash hodnoty súborov, tento bol žalovaným dostatočne vysvetlený a je zachytený v bode 1.3. Prílohy č. 3 Zápisnice č: XXX/XXXX/XX-XX-XXX/XXXX (č.l. 230-231) tak, že bolo odsúhlasené právnym zástupcom podnikateľa, že: - vzhľadom na časovo vymedzený rámec inšpekcie nebolo možné vykonať prehľadávanie všetkých dokumentov vyhľadaných na základe zadaných kľúčových slov, - vzhľadom na počet e-mailov a - vzhľadom na technické problémy pri prehliadaní (pomalé otváranie e-mailov), e-maily budú vložené do priečinku a skopírované na dva nosiče (DVD), jeden nosič bude odovzdaný zástupcovi podnikateľa a následne prehliadaný v priestoroch úradu s možnosťou prítomnosti právneho zástupcu. Na základe toho bola vypočítaná hash hodnota súborov. 109. Rozdiel bol žalovaným vysvetlený a zachytený aj v bode 1.1. Prílohy č. 4 Zápisnice č. XXX/XXXX/ XX-XX-XXX/XXXX (č.l. 248) tak, že dňa 27.06.2017 nebolo možné spustiť FTK imager, nebolo možné vytvoriť image disku, bude vytvorená kópia pst súborov, kópia bude uložená na nosič úradu, bude vypočítaná hash hodnota. Dňa 28.06.2017 bolo začaté prehľadávanie obsahu zadaním kľúčových slov, neboli vyselektované ako relevantné žiadne dokumenty. 110. Keďže u žalobcu vzhľadom na počet e-mailov bolo možné vykonať prehľadávanie všetkých dokumentov vyhľadaných na základe zadaných kľúčových slov, a nedošlo k takým technickým problémom, prípadne k selekcii bez relevantného výsledku, ako v prípade PBP a.s., nebolo potrebné vypočítať hash hodnotu súborov. Žalovaný skopíroval na nosič DVD-R už vyselektované údaje a tieto tvoria alternatívu listinných kópií, autenticita bola zabezpečená dvomi podpismi, z rovnakého dôvodu nebolo nutné zápisnične zaznamenať číselné označenie pečatí na obálke, do ktorej boli tieto kópie vložené. Možno súhlasiť so žalovaným, že ak by došlo k strate údajov, bolo by to zistiteľné. Je overiteľná nezmeniteľnosť, ďalšie zabezpečenie nie je potrebné. 111. Na uvedenom nemení ani umiestnenie nosiča v administratívnom spise, toto žalovaný vysvetlil odkazom na list úradu č. XX/XXXX/XXXXXX-XXX/XXXX (č.l. 506), z ktorého vyplýva, že úrad prílohu 2/2 tohto záznamu zasielal osobitne v zapečatenej bielej obálke a táto preto nebola súčasťou pôvodnej obálky, v ktorej bola uložená zápisnica č. Q./C. - D./XXXX spolu s príslušnými prílohami. 112. Žalobca namietal, že žalovaný odmietol nahliadnutie do spisu (s odkazom na § 23 ZOHS). Úrad podľa žalobcu uvedeným odopretím nahliadnutia do spisu postupoval v rozpore so zásadou úzkej súčinnosti v zmysle § 3 ods. 2 Správneho poriadku touto zásadou, a tiež znemožnil overiť dostatočnosť opatrení na zabezpečenie autenticity kópií dát. 113. Správny súd konštatuje, že podľa § 40 ods. 1 ZOHS právo na nazeranie do spisov patrí účastníkom konania. Úrad môže povoliť nazretie do spisov aj iným osobám, pokiaľ preukážu odôvodnenosť svojej požiadavky. Uvedené je vecou správnej úvahy žalovaného, ktorú správny súd nepreskúmava a jej nepovolenie nevybočuje z medzí a hľadísk ustanovených zákonom. 114. Správny súd sa stotožnil s argumentáciou žalovaného, že vo všeobecnosti sa údaje z prešetrovania dotknutým podnikateľom neoznamujú, keďže ich zverejnenie v štádiu prešetrovania by mohlo zmariť vyšetrovanie. Proces preukazovania porušenia súťažných pravidiel pozostáva z dvoch fáz, a to z fázy predbežného vyšetrovania, ktorá trvá až do doby vydania výzvy pred vydaním prvostupňového rozhodnutia podľa § 33 ZOHS, kedy nastupuje druhá fáza, ktorá trvá až do prijatia konečného rozhodnutia vo veci. V súlade s § 33 zákona úrad účastníkov správneho konania vyzve, aby sa ústne alebo písomne vyjadrili k podkladu rozhodnutia, spôsobu jeho zistenia, prípadne, aby navrhli jeho doplnenie, a súčasne podáva účastníkom konania informáciu o predbežných záveroch prešetrovania, ku ktorým úrad na základe jemu dostupných informácií a podkladov dospel. 115. Správny súd sa stotožnil aj s tou argumentáciou žalovaného, že úrad je ústredným orgánom štátnej správy, ktorému vyplýva zo zákona č. 395/2002 Z. z. o archívoch a registratúrach a o doplnení niektorých zákonov v znení neskorších predpisov povinnosť viesť riadnu registratúru, pričom daný registratúrny plán podlieha schvaľovaniu Ministerstvom vnútra Slovenskej republiky. 116. Zákon je vykonávaný vyhláškou Ministerstva vnútra Slovenskej republiky č. 628/2002, ktorou sa vykonávajú niektoré ustanovenia zákona o archívoch a registratúrach a o doplnení niektorých zákonov účinnej v čase inšpekcie, pričom podľa § 2 vyhlášky pri hodnotení záznamu sú rozhodujúce tieto kritériá: g) pri elektronickom zázname aj úplnosť štruktúrovaných údajov o jeho obsahu, štruktúre a väzbách elektronického záznamu a jeho správe. Podľa § 7 ods. 2 vyhlášky pri hodnotení hodnovernosti elektronického záznamu sa prihliada najmä na podpis a úplnosť štruktúrovaných údajov o obsahu, štruktúre a väzbách elektronického záznamu a jeho správe definovaných cieľovým alebo zdrojovým informačným systémom, v ktorom sú spracúvané. 117. Žalobca argumentoval obchodným tajomstvom, na ktoré sa vzťahuje ustanovenie § 40 ZOHS, pričom Úrad je povinný urobiť opatrenie, aby sa postupom nesprístupnilo (ods. 2). Úrad je povinný upovedomiť fyzickú osobu a právnickú osobu, že môže označiť, ktoré informácie alebo podklady predkladané úradu považuje za predmet obchodného tajomstva (ods. 4). Úrad môže od fyzickej osoby a právnickej osoby žiadať, aby písomne odôvodnila označenie informácií alebo podkladov ako obchodné tajomstvo (ods. 6). Úrad chráni informácie a podklady, ktoré sú obchodným tajomstvom alebo dôvernou informáciou. Úrad umožní nazretie do týchto informácií a podkladov len v prípadoch hodných osobitného zreteľa účastníkovi konania alebo výlučne len jeho zástupcovi, ak predstavujú dôkaz o porušení tohto zákona a sú nevyhnutné na účely práva na obhajobu v konaní, v ktorom bol prístup získaný, a nie sú na tento účel postačujúce informácie a podklady predložené v súlade s odsekom 6. Na účely konania o koncentráciách sa uplatní toto ustanovenie primerane (ods. 8). Úrad umožní nazrieť do informácií a podkladov, ktoré sú obchodným tajomstvom alebo dôvernou informáciou, účastníkovi konania podľa odseku 8 druhej vety len v tom prípade, ak k tomuto postupu dá písomný súhlas osoba, ktorá tieto informácie poskytla. Ak táto osoba súhlas neposkytne, úrad sprístupní tieto informácie k nazretiu výlučne len zástupcovi účastníka konania. Zástupcom účastníka konania nemôže byť zamestnanec podnikateľa, ktorý je účastníkom konania (ods. 9). Ak ide o postup podľa odsekov 8 a 9, úrad účastníka konania alebo jeho zástupcu vopred poučí o povinnosti zachovávať mlčanlivosť o skutočnostiach, o ktorých sa dozvedel, o čom úrad urobí zápisnicu, ktorú účastník konania alebo jeho zástupca podpíše. Povinnosť zástupcu zachovávať mlčanlivosť sa vzťahuje tak voči účastníkovi konania, ktorého zastupuje, ako aj voči iným osobám (ods. 10), pričom správny súd nevzhliadol porušenie tohto zákonného ustanovenia. 118. Žalobca tvrdil, že ochrana proti inému zásahu v tejto veci a ďalších štyroch veciach nepredstavuje účinný prostriedok nápravy, pretože konanie trvá doposiaľ 6,5 roka, pričom ide o systémové legislatívne nastavenia. Žalovaný tvrdil, že to, že súd nekoná, neznamená neexistenciu účinnej ex post ochrany. Hoci konanie trvá dlhšiu dobu, uvedené nevylučuje, že na jeho konci nie je možné konštatovať iný zásah ukracujúci na právach alebo právom chránených záujmoch, ako to správny súd konštatoval vo veci vedenej na tunajšom súde pod sp. zn. BA-4Sa/75/2017 v približne rovnakom období. 119. Pokiaľ ide o legitimitu a účel sledovaný výkonom inšpekcie podľa zákona o hospodárskej súťaže v dňoch 27.06.2017 a 28.06.2017 v rámci ochrany hospodárskej súťaže. Protisúťažné konanie má neželaný účinok na základe čoho je daná potreba zákonným spôsobom zamedziť výskytu tohto nežiadúceho spoločenského javu. Dohľad štátu na úseku ochrany súťaže vykonávaním právomocí v oblasti ochrany a podpory súťaže, je činnosť potrebná vo verejnom záujme. Pri napĺňaní účelu regulácie súťaže zo strany úradu je potrebné, aby tento dôsledne postupoval v súlade so zákonom a v jeho medziach (čl. 2 ods. 2 ústavy) a inštitúty inšpekcie a administratívneho trestania na skutkové okolnosti a zistený skutkový stav aplikoval v súlade so zákonom a s jeho účelom na to určeným, a to predovšetkým za súčasného zachovania, rešpektovania a dodržania procesných práv a povinností prešetrovaných subjektov a tretích strán, do ktorých súkromnej dispozície sa prostredníctvom využitia zákonných inštitútov inšpekcie zasahuje, čo bolo v danom prípade dodržané. 120. Na základe vyššie uvedeného správny súd po vykonaní súdneho prieskumu zákonnosti napadnutého iného zásahu orgánu verejnej správy správnu žalobu výrokom I. zamietol, súd nezistil nezákonnosť iného zásahu orgánu verejnej správy, keď zhromažďovanie aj elektronických informácií je cieľom inšpekcie a ak sa vykonáva v priestoroch podnikateľa, tak na základe poverenia bez súhlasu súdu. 121. Správny súd o trovách rozhodol vo výroku II. v zmysle § 168 SSP, keď žalovanému podľa pomeru jeho úspechu trovy nepriznal, pretože neboli tvrdené a ani súd nezistil dôvody, pre ktoré by to bolo možné spravodlivo požadovať. Poučenie: Proti tomuto rozhodnutiu je prípustná kasačná sťažnosť, ktorú je možné podať prostredníctvom Správneho súdu v Bratislave na Najvyšší správny súd Slovenskej republiky v lehote jedného mesiaca od jeho doručenia (§ 443 ods. 1 SSP). Zmeškanie lehoty na podanie kasačnej sťažnosti nemožno odpustiť (§ 443 ods. 5 SSP). Kasačná sťažnosť proti tomuto rozhodnutiu nemá odkladný účinok (§ 446 ods. 1 SSP, § 446 ods. 2 písm. a/ SSP a contrario). V kasačnej sťažnosti sa musí okrem všeobecných náležitostí podania podľa § 57 uviesť a) označenie napadnutého rozhodnutia, b) údaj, kedy napadnuté rozhodnutie bolo sťažovateľovi doručené, c) opísanie rozhodujúcich skutočností, aby bolo zrejmé, v akom rozsahu a z akých dôvodov podľa § 440 sa podáva (ďalej len „sťažnostné body“), d) návrh výroku rozhodnutia (sťažnostný návrh). (§ 445 ods. 1 SSP) Sťažnostné body možno meniť len do uplynutia lehoty na podanie kasačnej sťažnosti (§ 445 ods. 2 SSP). Kasačnú sťažnosť možno odôvodniť len tým, že správny súd v konaní alebo pri rozhodovaní porušil zákon tým, že a) na rozhodnutie vo veci nebola daná právomoc súdu v správnom súdnictve, b) ten, kto v konaní vystupoval ako účastník konania, nemal procesnú subjektivitu, c) účastník konania nemal spôsobilosť samostatne konať pred správnym súdom v plnom rozsahu a nekonal za neho zákonný zástupca alebo procesný opatrovník, d) v tej istej veci sa už skôr právoplatne rozhodlo alebo v tej istej veci sa už skôr začalo konanie, e) vo veci rozhodol vylúčený sudca alebo nesprávne obsadený správny súd, f) nesprávnym procesným postupom znemožnil účastníkovi konania, aby uskutočnil jemu patriace procesné práva v takej miere, že došlo k porušeniu práva na spravodlivý proces, g) rozhodol na základe nesprávneho právneho posúdenia veci, h) sa odklonil od ustálenej rozhodovacej praxe kasačného súdu, i) nerešpektoval záväzný právny názor, vyslovený v zrušujúcom rozhodnutí o kasačnej sťažnosti alebo j) podanie bolo nezákonne odmietnuté. (§ 440 ods. 1 SSP) Dôvod kasačnej sťažnosti uvedený v odseku 1 písm. g) až i) sa vymedzí tak, že sťažovateľ uvedie právne posúdenie veci, ktoré pokladá za nesprávne, a uvedie, v čom spočíva nesprávnosť tohto právneho posúdenia. Dôvod kasačnej sťažnosti nemožno vymedziť tak, že sťažovateľ poukáže na svoje podania pred správnym súdom (§ 440 ods. 2 SSP). Sťažovateľ musí byť v konaní o kasačnej sťažnosti zastúpený advokátom. Kasačná sťažnosť a iné podania sťažovateľa musia byť spísané advokátom. Tieto povinnosti neplatia, ak má sťažovateľ, jeho zamestnanec alebo člen, ktorý za neho na kasačnom súde koná alebo ho zastupuje, vysokoškolské právnické vzdelanie druhého stupňa; ide o konania o správnej žalobe podľa § 6 ods. 2 písm. c) a d); je žalovaným Centrum právnej pomoci (§ 449 ods. 1 a 2 SSP).